×
Mikraot Gedolot Tutorial
 
(1) איְצִיאָה בָּעֵינַן לִשְׁמָהּ אַף הֲוָיָיה בָּעֵינַן לִשְׁמָהּ אוֹ דִלְמָא הֲוָיוֹת לַהֲדָדֵי מַקְּשִׁינַן מָה הֲוָיָיה דְכֶסֶף לָא בָּעֵינַן לִשְׁמָהּ אַף הֲוָיָיה דִשְׁטָר לָא בָּעֵינַן לִשְׁמָהּ.
we require that the document of leaving, i.e., a bill of divorce, must be written specifically for her sake, so too, we require that the document of becoming betrothed be written for her sake. Or perhaps we juxtapose the different modes of becoming betrothed to each other and say: Just as we do not require that becoming betrothed with money must be carried out with coins minted for her sake, so too, we do not require that becoming betrothed with a document must be with a document written for her sake.
עין משפט נר מצוהרש״יפירוש הרב שטיינזלץאסופת מאמריםעודהכל
יציאה בעינן לשמה – דכתיב (דברים כד) וכתב לה לשמה.
הוייה דכסף לא בעינן שתהא לשמה – שתהא צורת הדינר טבועה לשמה.
יציאה (גט) בעינן [צריכים אנו] שיהיה כתוב דווקא לשמהאף בשטר הוייה של קידושין בעינן [צריכים אנו] שיהיה השטר כתוב לשמה, או דלמא [שמא] הויות להדדי [זו לזו] מקשינן [אנו מקישים, משווים]: מה הוייה (קידושין) שנעשית על ידי כסף לא בעינן [אין אנו צריכים] שיהיה הכסף עשוי, מוטבע לשמהאף הוייה של שטר לא בעינן [אין אנו צריכים] שתהיה לשמה?
we require that the document of leaving, i.e., a bill of divorce, must be written specifically for her sake, so too, we require that the document of becoming betrothed be written for her sake. Or perhaps we juxtapose the different modes of becoming betrothed to each other and say: Just as we do not require that becoming betrothed with money must be carried out with coins minted for her sake, so too, we do not require that becoming betrothed with a document must be with a document written for her sake.
מאמרים באתר אסיף
עין משפט נר מצוהרש״יפירוש הרב שטיינזלץאסופת מאמריםהכל
 
(2) בָּתַר דְּבַעְיָא הֲדַר פַּשְׁטַהּ בהֲוָיָיה לִיצִיאָה מַקְּשִׁינַן דְּאָמַר קְרָא {דברים כ״ד:ב׳} וְיָצְאָה וְהָיְתָה.:

After he raised the dilemma, Rabbi Shimon ben Lakish then resolved it. We juxtapose becoming betrothed to leaving a marriage, as the verse states: “And she departs out of his house, and goes and becomes” (Deuteronomy 24:2). This shows that the halakhot of a betrothal document are derived from those of a bill of divorce, and therefore a document of betrothal must also be written for her sake.
עין משפט נר מצוהר׳ חננאלרש״יריטב״אפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
בתר דבעייה הדר פשטה בענן לשמה דכתיב ויצאה והיתה מקיש הויה ליציאה מה יציאה בענן כתיבת הגט לשמה אף הויה שטר שמתקדשת בו בענן לשמה.
הדר פשטה – ויצאה והיתה שהרי עיקר שהשטר קונה באשה מכאן למדנו.
בתר דבעי׳ הדר פשטה הוייה ליציאה מקשינן הילכך אפילו בשטר קדושין בעינן לשמה וכבר פירשתי בפ״ק דגטין דכל שצוה הבעל לכתבו לאשה זו חשיב לשמה והיינו דנפקא לן מדכתיב וכתב לה לשמה שכל שנכתב לה לשמה הוא וקיימא לן דלא חיישינן בגט שלא נכתב לשמה אלא מסתמא כתב לשמה בין בכתוב בעדי׳ בין בכת׳ ידו בלא עדים וכן הדין בשטר קדושין וכל שיצא שטר קדושין בעדים או בכתב ידו מתחת ידי אשה הרי היא מקודשת דחזקה היא דבדין נכתב לשמה ומדעתה ובדין הגיע לידה דקיימא לן דלא חיישינן לנפילה ולא לפקדון והיינו דנקט הכא שכתבו שלא לשמה כלומר שיודע שלא כתבו לשמה ודוק. וכל שמקדש בשטר בעדים או בכתב ידו אף על פי שמסרו לה שלא בפני עדים הרי זו היא מקודשת גמורה. מפי רבינו נר״ו.
בתר דבעיא הדר פשטה [אחר ששאל אותה שאלה חזר ופתרה]: הוייה ליציאה מקשינן [משווים אנו], שאמר קרא [הכתוב] ״ויצאה... והיתה״ (דברים כד, ב), וכיון שלמדים את עצם דין שטר קידושין משטר גירושין צריך שיהיה גם הוא, כשטר גירושין, כתוב לשמה.
After he raised the dilemma, Rabbi Shimon ben Lakish then resolved it. We juxtapose becoming betrothed to leaving a marriage, as the verse states: “And she departs out of his house, and goes and becomes” (Deuteronomy 24:2). This shows that the halakhot of a betrothal document are derived from those of a bill of divorce, and therefore a document of betrothal must also be written for her sake.
עין משפט נר מצוהר׳ חננאלרש״יריטב״אפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(3) אִיתְּמַר כְּתָבוֹ לִשְׁמָהּ וְשֶׁלֹּא מִדַּעְתָּהּ רָבָא וְרָבִינָא אָמְרִי מְקוּדֶּשֶׁת רַב פָּפָּא וְרַב שֵׁרֵבְיָא אָמְרִי גאֵינָהּ מְקוּדֶּשֶׁת אָמַר רַב פָּפָּא אֵימָא טַעְמָא דִידְהוּ וְאֵימָא טַעְמָא דִידִי אֵימָא טַעְמָא דִידְהוּ דִּכְתִיב וְיָצְאָה וְהָיְתָה מַקִּישׁ הֲוָיָיה לִיצִיאָה מָה יְצִיאָה לִשְׁמָהּ וְשֶׁלֹּא מִדַּעְתָּהּ אַף הֲוָיָיה נָמֵי לִשְׁמָהּ וְשֶׁלֹּא מִדַּעְתָּהּ.

It was stated that amora’im disagreed with regard to the following issue: If a man wrote a document of betrothal for her sake but without her consent, i.e., she did not know at the time that they were writing it but accepted it afterward, Rava and Ravina say: She is betrothed. Rav Pappa and Rav Sherevya say: She is not betrothed. Rav Pappa said: I will say their reason and I will say my reason. I will state their reason, as it is written: “And she departs out of his house, and goes and becomes,” by which the verse juxtaposes becoming betrothed to leaving a marriage. Just as a bill of divorce, written for leaving a marriage must be written for her own sake but can be written without her consent, so too, a document written for becoming betrothed must be written for her own sake and can even be without her consent.
עין משפט נר מצוהר׳ חננאלרש״יבעל המאורראב״ד כתוב שםר״י מלונילרמב״ןרמב״ן מלחמות ה'בית הבחירה למאיריריטב״ארשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
איתמר כתבו לשטר שמתקדשת בו לשמה ושלא מדעתה רבא ורבינא אמרי מקודשת מאי טעמא מקשינן הויה ליציאה מה יציאה לשמה ושלא מדעתה אף הויה נמי לשמה ושלא מדעתה, רב פפא ורב שרביה אמרי אינה מקודשת וכול׳. וקימא לן כר׳ פפא ורב שרביה. ומותבינן עליה אין כותבין שטרי אירוסין ונישואין אלא מדעת שניהם. ואף על גב דקא משנינן ומוקמינן לה בשטרי פסקאתא וכדרב גדל אמ׳ רב דאמ׳ כמה אתה נותן לבנך כך וכך כמה אתה נותן לבתך כך וכך עמדו וקדשו הן הן דברים הנקנין באמירה, אשינויי לא סמכינן, ותו⁠(ב) [ד]⁠רבא נחמן קאיי כותיהוב. ויש מי שאומרין הילכתא כרבא וכרבינא, והדבר צריך עיוןג.
א. בכת״י ותוב רב נחמן, וצ״ל ותו דרב נחמן, ב׳ וד׳ מתחלפים הרבה בכת״י זה.
ב. ברא״ש סימן טז מבאר דכונת רבינו להא דאמר רב נחמן לעיל בע״א דכתב לה על הניר או על החרס אע״פ שאין בו שוה פרוטה הרי את מקודשת לי וכו׳ מקודשת בין ע״י אביה ובין ע״י עצמה מדעתה והוא שבגרה. ודחה הרא״ש ד״מדעתה״ קאי על הדעת לקדושין. והרמב״ן העתיק לשון הר״ח ״ותו דרב אשי סבירא ליה כוותיה״ והיינו הראיה שהביא הרי״ף מכתובות קב, א.
ג. ועיין במרדכי סימן תפח ובטור אבה״ע סימן לב שכתבו ג״כ בשם רבינו דהלכה כרב פפא ורב שרביה, יע״ש, ולכאורה צ״ב דהרי מבואר כאן שרבינו מסתפק בזה. ואולי כיון שבתחילה פסק כן, זהו עיקר דעתו, אלא דמ״מ נסתפק בזה קצת. ויעוין ברשב״א שכתב, והרב בעל ההלכות פסק כרבא ורבינא וכו׳ ויש לחוש להן וכך כתב ר״ח ז״ל ויש מי שאומר הלכתא כרבא ורבינא וצ״ע. עכ״ל, ומשמע שנוקט דרבינו נמי מסתפק לפסוק כן. ויעוין ברי״ף (א, א) דפסק כרב פפא ורב שרביה מחמת טעם רבינו, והוסיף עוד טעם בזה. וכ״פ הרמב״ם בהל׳ אישות פ״ג ה״ד. וכ״ה במרדכי שם בשם ספר חפץ. ודעת היש אומרים שהביא רבינו היא דעת בה״ג סוף הלכות קדושין (פד, א), והובא גם בטור שם, וכ״כ התוס׳ רי״ד. וע״ע ברא״ש סימן טז מה שהביא בזה, ומסיק דכיון דאיפלגו בה רבוותא עבדינן לחומרא ומקודשת מספק, וכ״כ הטור בשם הרמ״ה.
שלא מדעתה – קודם הכתיבה לא נמלך בה ואח״כ הודיעה וקבלתה ובגדולה קאי והוא הדין בקטנה ונערה לשמה ושלא מדעת אביה.
מה יציאה שלא מדעתה – שהרי על כרחה היא מתגרשת.
{שמעתא דדעת האשה בשטר קידושין ודין שטרי פסיקתא}
איתמר: כתבו לשמה ושלא מדעתה וכו׳ – מה שפסק הרי״ף ז״ל כרב פפא ורב שרביה1, דאמרי, כתבו לשמה ושלא מדעתה אינה מקודשת וכו׳, ואייתי ראיה ממתני׳ שאין כותבין שטרי אירוסין, דהכי אוקמא רב אשי בכתובות (בבלי כתובות ק״ב:), לא נראו לי דברי הרב ז״ל.
ואדרבה, ההוא ת״ש דכתובות סייעתא הוא דמייתינן ליה לרב אשי, דאמר, לא ניתנו ליכתב. כלומר, דלא הוו כמלוה בשטר, דהא אין כותבין אלא מדעת שניהם. ודחינוה דחייה בעלמא, ולעולם איתא לרב אשי.
והכא בקדושין לא אפסיקא הלכתא כמאן, וספיקא הויא. דאי נמי מסייעא מתני׳ לדרב אשי, אכתי לא מכרעא מילתא אי כרבא ורבינא אי כרב פפא ורב שרביא.
1. גירסתנו: רב שרביא
פרק ראשון
[במאור דף ה: ד״ה איתמר. לרי״ף סי׳ תקפו (קידושין דף ט:)]
כתוב שם: איתמר כתבו לשמה ושלא מדעתה אינה מקודשת כו׳. מה שפסק הרב אלפסי ז״ל כרב פפא ורב שרביא דאמרי כתבו לשמה ושלא מדעתה אינה מקודשת וכו׳ ולא נראו לי דברי הרב ז״ל וכו׳.
אמר אברהם: אף אני כך כתבתי בפירוש כתובות1 זה ארבעים שנה. ולפי הפירוש הזה הלכה כרבא ורבינא, משום דרב פפא ורב שרביא תלמידים לגבי רבא, ורבינא בתרא הוא מכולהו. אבל הרב ז״ל דומה שהוא אינו מפרש הסוגיא ההיא כפירושנו ולא נתברר פירושו אצלנו. ואולי כך הוא רוצה לפרש, דברים הללו ניתנו ליכתב וכו׳, כלומר כמלוה הם שאע״פ שאין הפסיקה מצויה בידו באותה שעה נתחייב בה, ואם יקנה נכסים אחר כן יתן, או שמא כמתנה הם ואם אין מצויה הפסיקה בידו לא קנה ולא כלום, הילכך לא נתנו ליכתב שאם התנה מעות או מטלטלין מה תועיל הכתיבה אם אינם ידועים אצלו. ופשט ליה לא נתנו ליכתב. והקשו עליו מן הפקחין שהיו כותבין וכו׳, ואם לא נתנו ליכתב אין אלו פקחין אלא שוטים, שהיו יכולין להפטר ממנה בלא כלום. הדר אקשי ליה מהאי מתניתא אין כותבין שטרי אירוסין ונישואין אלא מדעת שניהם. כלומר שידעו כמה פסקו [זה] לזה ואם קבלו זה [וזה] אותה הפסקא שכל זמן שלא קבלו זה וזה אע״פ שאמר האחד כתבו עלי כך וכך אין כותבין, שאין התנאין מתקיימין אלא בפסקו של זה וקבלתו של זה [וקבלתו של זה, הא] מדעת שניהם כותבים, אלמא מהניא בהו כתיבה אע״פ שאין הפסקא מצויה אצלם, שהרי אין מקפידין אלא מדעת שניהם אבל על הפיסקא אם היא מצויה אצלם באותה שעה כדי שתהא הכתיבה מועלת בה אין מקפידין. אלמא נתנה ליכתב כדין מלוה. [ופריק] ליה, לא בשטרי פסיקאתא אלא בשטרי קידושין. אלמא רב אשי כרב פפא סבירא ליה. וזהו פירוש הרב ז״ל לפי דבריו2.
1. השגות הראב״ד על הרי״ף כתובות פי״ב ד״ה כתב הרב במס׳ קידושין, דף סא.
2. עיין בהשגת הראב״ד על הרמב״ם הל׳ זכ״ומ פ״ו הי״ז.
מה יציאה בעינן לשמה. דהא כתיב וכתב לה ספר כריתות, ודרשינן לה לשמה.
אף הויה בעינן לשמה. ולא ילפינן מהויה דכסף דלא בעינן לשמה, כלומר שיהא נטבע במטבע לשם אותה אשה שמקדשה בה.
כתבו לשמה אבל שלא מדעתה. כלומר שעדיין לא דיבר על עסקי קדושיה עמה אם היא בוגרת, או עם אביה אם היא נערה.
מקודשת. דאמרינן כי היכי דגבי יציאה אע״ג דבשטר בעינן כתיבה לשמה אבל לא מדעתה, הכי נמי הויה בשטר אע״ג דכתיבה לשמה בעינן, אבל לא בעינן דעת האשה.
אינה מקודשת. דלא דמי שטר קדושין לגט אשה, דכיון דאשה מתגרשת בעל כרחה למה מצרכינן דעת האשה בכתיבת הגט, אבל גבי קדושין דאינה מתקדשת אלא מדעתה, דין הוא דניבעי דעת האשה בכתיבת שטר האירוסין.
כתבו לשמה ושלא מדעתה רב פפא ורב שרביה אמרי אינה מקודשת – משום דבעי דעת מקנה, פירוש אף דעת מקנה, והוא הדין לדעת בעל כי התםא. וכתב ר״ח ז״ל דהלכתא כוותיהו משום דמתני׳ דאין כותבין שטרי אירוסין ונישואיןב מסייעא להו ואשנויי לא סמכינן, ותו דרב אשי סבירא ליה כוותיהו, וכן הסכים הרב אלפסי ז״ל, מדגרסינן בפרק הנושאג (כתובות ק״ב.) אמר ליה רבינא לרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב וכו׳ אמר ליה לא נתנו ליכתב, כלומר אעפ״י שכתבן אינן ככתובין שיגבה מן המשועבדים, דהא לא קבילוד שעבודא עלייהו אלא כך וכך אני נותן אמרו, ואקשו עליו תא שמע אין כותבין שטרי אירוסין אלא מדעת שניהם, כלומר ואי סלקא דעתך לאו ככתובין הן אמאי בעי דעת שניהם, ומפרקינן לא בשטרי ארוסין ממש וכדרב פפא ורב שרביה, אלמא רב אשי סבירא ליה כרב פפא ורב שרביאה, דעל כרחך מוקי ליה למתניתין כותייהו, דהא אמר לא ניתנו ליכתב וכן פרש״י ז״ל שם. ויש שרגילין לפרש ניתנו ליכתבו שיכתבו העדים מעצמן או לא, מי אמרינן בההוא הנאה דמחתנו אהדדי גמרי ומשעבדי נפשייהוז ורוצין שיכתוב, או לא, ואמר ליה לא נתנו ליכתוב, ואייתיה ליה סייעתא מדתנן אין כותבין אלא מדעת שניהם, ודחינן לה בשטרי אירוסין ממש. וזה הפירוש אינו נכון, חדא דלא הוה למימר לא ניתנה ליכתוב דמשמע כלל כלל מדלא קאמר אין כותבין, ועוד מדאקשינן עלה מהא דתנן התם הפקחין היו כותבין, ומאי קושיא התם כשרצו שניהם לכתוב או שהתנהו מתחלה על מנת לכתוב, ואין פקחות בזה אלא במה שכותבין כל זמן שאת עמי, ותו היכא אקשינן עליה והיא נזונת מנכסים משועבדים, ומאיח (והאי)⁠1 קושיא מתני׳ בשכתבו2 כי סיפאט דקתני היו כותבין, ואמאי איצטריךי לאוקמא בשקנו מידו שניתנו ליכתב דאלמא כתיבא בלא קנין לא מהני, לימא בשכתבו לחוד, אלא משמע כפירוש ראשון שכתבנו. ובתשובת הגאונים ז״ל מצינו שהגאון רב נטרונאי חולק בדבר על הגאונים ז״ל שאמרו כלשון ראשון, וכן ראיתי לבעל הלכות שפסק כרבא ורבינא והרי הדבר בספק מעתה.
ומסתברא דהיכא דשויתיה שליח לקבלה אין שטר הקדושין נכתב (מדעתה)⁠3 מדעתוכ, כדקיימא לןל גבי גט דאפילו באומר אמרו גט פסול ובטל הוי, והכא נמי מהתם גמרינן מה התם דעת מקנה בעינן ולא שלוחו, אף כאן דעת מקנה ולא שלוחו, ואפילו באומרת אמרומ. וראיתי לרב ר׳ משה ז״לנ שכתב ואם קדש בשטר אינו כותבו אלא מדעת האב או מדעת השליח4, ואינו נכון לדעתיס:
א. ואף שבגירושין לא בעי דעת קונה מכל מקום בקידושין בעי דעת קונה, משום דכתיב כי יקח ודרשינן ולא שתקיח את עצמה, על כרחך בעינן דעתו הואיל ובעינן דעתה דאי לא הוי ליה כמקחת את עצמה. ובחידושי ר׳ חיים מטלז כתב שכתיבת השטר הוי כתחילת מעשה הקידושין ולכן לא מועיל שהאשה תעשה.
ב. ב״ב קסז ע״ב.
ג. כתובות.
ד. ע״פ כת״י. ובנדפס: קני לו.
ה. מתיבת אלמא עד כאן נוסף ע״פ כת״י ובנדפס אינו.
ו. ע״פ כת״י, והיינו שמפרשים אבעית הגמרא בכתובות אם ניתנו ליכתב בענין אחר, ובנדפס: בשניתנו ליכתוב.
ז. בכת״י לונדון נכסייהו.
ח. נוסף ע״פ כת״י, ובנדפס אינו, ורא״ז הגיה: ומאי, אך לפי הגירסא בכת״י מאי קושיא אין צורך להגיה.
ט. ע״פ כת״י, ובנדפס: כסיפא.
י. ע״פ כת״י. ובנדפס: אצרכיה.
כ. ע״פ כת״י, ובנדפס: מדעתה בסוגריים, ורא״ז הגיה: מדעתו, וכן הוא בכת״י.
ל. גיטין סו ע״ב, עב ע״א.
מ. אך באור שמח (אישות פ״ג הי״ח) העיר שמאחר שהוא שליח האשה הוי דעת השליח כדעת האשה המקנה, ואינו דומה לגט שלא מועיל דעת שליח משום שצריך כתיבת הבעל או משום שליחות או משום לשמה ולא מועיל דעת שליח, אבל דעת האשה אינו משום לשמה ומועיל אף דעת שליח שהוא המקנה.
נ. אישות פ״ג הי״ח.
ס. בחידושי ר׳ חיים הלוי (שם) ביאר דעת הרמב״ם לחלק בין שליח האשה שמועיל דעתו לכתיבת השטר לשליח הבעל שאין מועיל דעתו לכתיבת השטר, שדעת הבעל פועל בשטר אבל דעת האשה אינו פועל בשטר אלא שצריכים דעתה לשטר. ורק בדעת הבעל שפועל בשטר אומרים שמילי לא ממסרן לשליח אבל בדעת האשה שאינה פועלת בשטר לא אומרים מילי לא ממסרן לשליח ומועיל דעת השליח לכתיבת השטר. כי דעת האשה הוא רק עיכוב בשטר קידושין אך אינו פועל. ובגליונות חזו״א (שם) העיר שהרי מהיקש לומדים שצריך דעת מקנה, ואם ביציאה אין צריך דעת מקנה רק דעת כותב השטר, אם כן גם בשטר קידושין אין צריך דעתה, ואם אין השטר כשר בלא דעתה על כרחך לא סגי בדעתה עד שישמעו מפיה.
1. הגהת הגרא״ז: ומאי.
2. הגהת הגרא״ז: ברצונם.
3. הגהת הגרא״ז: מדעתו.
4. הגהת הגרא״ז: נראה על פי מה שכתב הרמב״ם בפ״ג הל׳ יח והוא אומר קדשתיה לך, ומוכח דסובר שהשליח הוא המקדש שמסרה לו בשליחות זכות קדושיה ולא דמי לגט.
{שמעתא דדעת האשה בשטר קידושין ודין שטרי פסיקתא}
כתוב בספר המאור, איתמר, כתבו לשמה ושלא מדעתה וכו׳, לא נראו לי דברי הרב ז״ל, ואדרבה, ההוא ת״ש דכתובות סייעתא הוא וכו׳:
אמר הכותב: עד שהוא תמה על הרי״ף, יתמה על רש״י ז״ל, שפי׳, לא ניתנו ליכתב, שלא נתנו חכמים כתיבה לדבר - שאם כתבו שיהא1 כמלוה בשטר לטרוף מן המשועבדין. אלא כמלוה בעדים היא, ואינה נגבית אלא מבני חורין. והטעם, שכיון שלא קבלו עליהם בחוב ולא פירשו, חייב אני מנה לבני, והלה לבתו, אף על פי שגמרו ושעבדו לבני חורין, לענין משועבדים לא קנו אא״כ פירשו, חייב אני מנה ובשטר.
ומותבינן עליה מהא דתנן, אין כותבין אלא מדעת שניהם. ואי ס״ד, אין גובין בהן אלא מבני חורין וכתיבה לא מהניא, למה לי דעת שניהם. והסוגיא מתפרשת מאליה.
אבל לפי הפי׳ שבספר המאור הזה, היאך הסוגיא מתפרשת. דאקשי׳ עלה מהא דתנן, הפקחים היו כותבין ע״מ שאזון. ומאי קושיא. התם, כשהתנו וכתבו. וא״ת, אין אלו פקחים אלא שוטים, שעכשיו גובה מן המשועבדים, אפשר שהתנתה עמו לכתוב [ואין פקחותן אלא מכל זמן שאת אינו עמי], 2 שעיקר משנתינו לכך נשנית.
וכן הא דמקשינן עליה מהא דתנן, והיא ניזונת מנכסים משועבדים, מאי קושיא. לימא, בשכתב. ואמאי אצטריך למימר, כשקנו מידו. בלא קנין נמי בשכתב מהני לבת אשתו ולא לבתו.
אבל הפי׳ שפירשו בו רבינו אלפסי ורבינו שלמה נכון. ושמעינן מינה דהלכתא כרב פפא ורב שרביה3, דרב אשי סבר הכי על כרחיה. ורבינא לא קבלה מיניה ולית הלכתא כוותיה. וכן פסק ר״ח ז״ל.
וזו מחלוקת ישנה היא בין הראשונים. שבישיבה העלו כדברי רבינו ז״ל, ורב נטרונאי גאון היה חלוק בדבר. וכן בהלכות גדולות. ומתוך הדברים, אין אנו יוצאין מידי ספק.
1. נראה דצ״ל: יהא
2. נראה שיש למחוק תיבת, אינו. א״נ, צ״ל, ופקחותן אינו אלא מכל זמן שאת עמי, ויש למחוק תבת, ואין
3. גירסתנו: רב שרביא
שטר אירוסין שכתבו לשמה אלא שכתבו שלא בידיעתה או אפילו בעל כרחה אלא שאחר הכתיבה נתרצית לו ואחר כך מסרו לה נחלקו בה בסוגיא זו רבא ורבינא אמרי מקדשת שמאחר שנכתב לשמה ונמסר לה בידיעתה אין לכתיבה שלא מדעתה כלום וכדין הגט שאין אנו צריכין בו לידיעתה אלא שיכתבנו לשמה וימסרנו לה בידיעתה ורב פפא ורב שרביא אמרי אינה מקדשת שהרי בגט אם כתבו הסופר לשמה בלא דעת הבעל שהוא מקנה אינו כלום ואף בזו אתה צריך לכתיבתה לדעת מקנה שהוא האשה והדברים נראין לפסוק כרבא ורבינא חדא מפני שהדברים מתקבלים יותר לומר שמאחר שנכתב לשמה ונמסר לה בידיעתה אין כתיבה בידיעתה מעלה או מורדת ועוד שהרי רב פפא אצל רבא תלמיד אצל הרב וכן שרבינא הוא בתרא והלכה כמותו ברוב מקומות:
איתמר כתבו לשמה ושלא מדעתה – פירוש שלא בשליחותה דהא מקשינן ליה לדעת האיש בגט והתם דעתו דבעינן היינו שליחתו שיצוה לסופר לכתוב ולעדים שיחתמו וכן למאן דבעי דעתה בשטר קידושין צריך שתאמר אף היא לסופר שיכתוב ולעדים שיחתמו וזה פשוט.
רבא ורבינא אמרי מקודשת רב פפא ורב שרביא אמרי אינה מקודשת אמר רב פפא כו׳ עד מה יציאה בעינן דעת מקנה אף הוייה נמי בעינן דעת מקנה – פירוש לאו דעת מקנה לחוד דהא כ״ש דבעינן דעת שלו ובהא ליכא מאן דפליג וכדתנן אין כותבין שטרי אירוסין אלא מדעת שניהם ורב פפא מוקים ליה בשטרי אירוסין ממש אלא הכי קאמר בעי׳ אף דעת מקנה.
גמ׳. איתמר כתבו לשמה ושלא מדעתה, רבא ורבינא אמרי מקודשת, רב פפא ורב שרביא אמרי אינה מקודשת.
לכאורה מחלוקת האמוראים תלוי במי הוי בעל השטר דשטר קידושין. דלפי רבא ורבינא רק המקדש הוי בעל השטר ולכן לא בעינן דעתה, ורב פפא ורב שרביא סבורים דגם האשה הוי בעל השטר ולכן בעינן דעתה. אבל הגר״ח זצ״לא ביאר דפשיטא דבשטרות יש רק בעל השטר אחד דדעתו עושה את השטר, ובשטר קידושין המקדש הוי בעל השטר. אלא דרב פפא ורב שרביא סבורים דבנוסף לדעת המקדש כדי לעשות השטר, גם בעינן דעת האשה לדין דלשמה. ואע״פ דלגבי גט לא בעינן דעתה כדי לכתוב את הגט לשם האשה, זהו רק משום דנתינת הגט נעשית בע״כ ולכן מובן דגם בכתיבת הגט לא בעינן דעתה כדי ליצור חלות הלשמה. אבל בקידושין דבעינן דעת האשה לגרום חלות הקידושין, מסתבר דגם בעינן דעתה בכתיבה כדי להחשב שנכתב לשם האשה.⁠ב
והגר״ח זצ״ל הוכיח כדבריו דחלוק דעת המקדש מדעת המתקדשת לגבי כתיבת שטר הקידושין, מדברי הרמב״ם (פרק ג מהלכות אישות הלי״ח) וז״ל ואם קידש בשטר אינו כותבו אלא מדעת האב או מדעת השליח עכ״ל. ומבואר מדבריו דכשאב מקדש בתו קטנה בעינן דעת האב או שלוחו בכתיבת שטר הקידושין. ועיי״ש במגיד משנה דהרמב״ן הקשה דהיאך שליח האב יכול להיות הדעת בכתיבת שטר הקידושין הרי לגבי גט זה הוי חסרון דמילי לא מימסרן לשליח, ואם הדין דדעת המתקדשת בשטר קידושין נלמד מגט למה דעת דשליח האב מהני. והגר״ח זצ״ל תירץ דאומר אמרו הויא חסרון רק בדעת של מי דעושה את חלות שם שטר ולכן הוא שייך לדעת הבעל בכתיבת הגט ולדעת המתחייב בשטר מתנה. ובשטר קידושין הפסול דאומר אמרו חל לגבי המקדש מכיון דדעתו עושה את השטר. אבל בדעת המתקדשת דרק נצרכת מדין לשמה ולא מדין החלת חלות שם שטר, אין חסרון דאומר אמרו ולכן דעת שליח האב סגי כדי ליצור דעת המתקדשת בכתיבת השטר. ולפי זה יוצא דהרמב״ן דנקט דיש חסרון באומר אמרו בדעת האשה בשטר קידושין, סבור דבעינן דעת האשה מדין בעל השטר ולא רק מצד הלשמה.
ויש עוד שיטה בנוגע לדעת האשה בשטר קידושין. דהרי בין לרמב״ם ובין לרמב״ן דעת האשה בשטר קידושין חל בשטר עצמו, או כבעלת השטר או בדיני לשמה. אבל עיין בבית שמואל (אה״ע סימן לח סק״ג) וז״ל והנה בש״ס י״ל הא דבעינן דעתה היינו לאפוקי דא״י לכתוב שטר קידושין קודם שתתרצה לקדש לו דבעינן דעת המקנה אבל אם מתרצה להתקדש אפילו שלא התנה אם לקדש בכסף או בשטר יכול לכתוב שטר בלא דעתה עכ״ל. ומשמע מדבריו דלא בעינן דעתה כלל לגבי כתיבת השטר, אלא דהבעל אינו יכול לכתוב את השטר עד שהיא תתרצה לקידושין עצמן. דבדרך כלל מוכר יכול לכתוב שטר הקנאה לפלוני אע״פ דהלוקח עדיין לא הסכים לקנין, וכשהוא יסכים לקנין אזי השטר כשר. אבל לפי הבית שמואל החידוש דדעת האשה בשטר קידושין הוא דרק ניתן לכתוב את השטר לאחר דהיא הסכימה להתקדש, אבל השטר עצמו ניתן להכתב בלי דעתה כלל.
והביאור בזה הוא דסתם שטר מכירה רק מעיד על זה דהבעלים רוצים להקנות הקרקע, דהיינו על דעת המקנה, אבל לא על דעת הקונה. אבל בשטר קידושין, אע״פ דהמקדש הוי בעל השטר, אעפ״כ השטר מעיד לא רק על דעתו לקדש אלא גם על דעתה להתקדש. כי מסברא האשה הוי המקנה והיא צריכה לכתוב השטר כמו שאמר ר׳ זירא בר ממל בתחילת הסוגיא (ט.), אלא דיש הילכתא גמירי לה או גזיה״כ דהמקדש כותב השטר אע״פ דהוא יותר דומה לקונה. אבל מכיון דבאמת האשה המתקדשת הוי המקנה, אפי׳ לאחר דהתורה חידשה דהמקדש הוי בעל השטר, עדיין בעינן שהשטר תעיד על דעתה ולכן כותבין את השטר רק לאחר שהסכימה להתקדש.
א. וכל זה איתא בחידושי הגר״ח על הרמב״ם (פרק ג מהלכות אישות הלי״ח).
ב. ולכאורה זה נגד דברי האבנ״מ (סימן לב סק״ד) דנקט דדעת האשה הויא דעת המתחייב דשטר דקידושין ולכן כו״ע מודים דבעינן דעתה בשעת עשיית השטר.
א איתמר [נאמר] שנחלקו חכמים בבעיה: כתבו את שטר הקידושין לשמה, ושלא מדעתה כשהיא לא ידעה על כך תחילה ואחר כך הסכימה לקבלו, רבא ורבינא אמרי [אומרים]: מקודשת. רב פפא ורב שרביא אמרי [אומרים]: אינה מקודשת. אמר רב פפא: אימא טעמא דידהו ואימא טעמא דידי [אומר את טעמם שלהם ואומר את הטעם שלי]. אימא טעמא דידהו [אומר את הטעם שלהם]דכתיב [שנאמר]: ״ויצאה... והיתה״, מקיש [משווה] הכתוב על ידי כך הוייה ליציאה, מה יציאה לשמה ושלא מדעתה ואף שלא מרצונה, אף הוייה נמי [גם כן] לשמה ואפילו שלא מדעתה.
It was stated that amora’im disagreed with regard to the following issue: If a man wrote a document of betrothal for her sake but without her consent, i.e., she did not know at the time that they were writing it but accepted it afterward, Rava and Ravina say: She is betrothed. Rav Pappa and Rav Sherevya say: She is not betrothed. Rav Pappa said: I will say their reason and I will say my reason. I will state their reason, as it is written: “And she departs out of his house, and goes and becomes,” by which the verse juxtaposes becoming betrothed to leaving a marriage. Just as a bill of divorce, written for leaving a marriage must be written for her own sake but can be written without her consent, so too, a document written for becoming betrothed must be written for her own sake and can even be without her consent.
עין משפט נר מצוהר׳ חננאלרש״יבעל המאורראב״ד כתוב שםר״י מלונילרמב״ןרמב״ן מלחמות ה'בית הבחירה למאיריריטב״ארשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(4) וְאֵימָא טַעְמָא דִידִי וְיָצְאָה וְהָיְתָה מַקִּישׁ הֲוָיָיה לִיצִיאָה מָה יְצִיאָה בָּעֵינַן דַּעַת מַקְנֶה אַף הֲוָיָיה בָּעֵינַן דַּעַת מַקְנֶה.

And I will say my reason: The verse says: “And she departs out of his house, and goes and becomes.” The verse juxtaposes becoming betrothed to leaving a marriage. Just as with regard to a bill of divorce, written for leaving a marriage, we require the consent of the one transferring ownership, i.e., the man, as he divorces and transfers authority of the woman to herself, so too, with regard to a document written for becoming betrothed, we require the consent of the one transferring ownership, which in this case is the woman, who must agree to the marriage.
רש״ירשב״אבית הבחירה למאיריתוספות רא״שפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
דעת מקנה – היינו בעל שהקנה אותה בגט זה לעצמה ופוטרה ממנו ובעינן שיכתוב מדעתו דכתיב וכתב לה.
אף כאן דעת מקנה – דהיינו האשה שנקנית לבעל.
אימא טעמא דידי מה יציאה בעינן דעת מקנה אף הויה בעינן דעת מקנה. כלומר אף דעת מקנה. אבל דעת קונה נמי בעינן דומיא דגיטין דבעינן דעת הבעל, כך ראיתי בפירושי הרמב״ן נר״ו, וכן הוא ודאי כדבריו מדאקשינן לרבא ורבינא מאין כותבין שטרי אירוסין ונשואין אלא מדעת שניהם, אלמא שטרי ארוסין ממש אין כותבין אותן לרב פפא ורב שרביא אלא מדעת שניהם. ומכל מקום צריך תלמוד דכיון שאינהו מגיטין ילפי, וגיטין הא לא בעו אלא דעת מקנה בלחוד, והכא דבעל קונה למה בעינן דעתו דדעת שניהם בגיטין לא אשכחן. ויש לומר דאי משום היקישא דגיטין בודאי בדעת האשה שהיא המקנה די, אלא משום דכתיב בו כי יקח ודרשינן ולא שתקיח את עצמה, על כרחין בעינן דעתו, הואיל ובעינן דעתה, דאי לא, הוי ליה כמקחת את עצמה. כך נראה לי.
ולענין פסק הלכה. ר״א ור׳ אלפסי פסקו כרב פפא ורב שרביא. משום דפשטא דמתניתין דאין כותבין שטרי ארוסין ונשואין מסייעא להו. ואע״ג דשנינן לה ואוקימנא בשטרי פסיקתא. לא סמכינן אשנויי, וכן הביא הרב אלפסי ראיה מהא דגרסינן בפרק הנושא את האשה (כתובות קב:) על הא דרב גידל אמר רב א״ל רבינא לרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב או לא ניתנו ליכתב, כלומר אם כתבן בשטר יש להם דין שטר לגבות ממשעבדי, ואם אמר פרעתי שאינו נאמן, או דלמא אע״פ שכתבן כמי שלא נכתבו דשעבודא לא קבילו עלייהו ויכול לומר נמי פרעתי. אמר ליה לא ניתנו ליכתב. ואקשינן עליה תא שמע אין כותבין שטרי ארוסין ונשואין אלא מדעת שינהם, מאי לאו בשטר פסיקתא, אלמא ככתובין הן, דאי סלקא דעתך לא ניתנו ליכתב אמאי צריך דעת, דמאי איכפת להו. ומפרקינן לא בשטרי ארוסין ממש וכדרב פפא ורב שרביא, אלמא רב אשי כרב פפא ורב שרביא סבירא ליה, דהא על כרחך למאי דסבירא ליה דלא ניתנו ליכתב מוקי מתניתין כוותייהו.
והר״ז הלוי כתב דאדרבא מההיא משמע דרב אשי כרבא ורבינא סבירא ליה, וההוא תא שמע סייעתא היא דמייתינן מינה לרב אשי, דהא דאמרינן ניתנו ליכתב הכי פירושו ניתנו ליכתב לעדים מעצמן בלא דעת שניהם או לא, כלומר אם יש לו דין שטר או לא, ואהדר ליה לא ניתנו ליכתב בלא דעת שניהם, לפי שאם כתבן כמלוה בשטר דמי וגובין מן המשועבדים, וסייעניה מדתנן אין כותבין שטר ארוסין ונשואין מאי לאו שטר פסיקתא, ודחינוה לא בשטרי ארוסין ממש, אבל שטרי פסיקתא כותבין, ודלא כרב אשי, אלמא רב אשי כרבא ורבינא סבירא ליה. ואינו מחוור. דאם כן לא הוי ליה למימר לא ניתנו ליכתב, דמשמע כלל כלל לא, מדלא אמר אין כותבין, ועוד מדאקשינן מהא דתנן בנותיהן נזונות מכנכסים בני חורין והיא ניזונת מנכסים משועבדים, ואוקימנא בשקנו מידו, ומאי קושיא מתניתין בשכתבו מדעתו. ואמאי אצטריך לאוקמה בשקנו מידו.
ומקצת מרבני צרפת פסוק הלכתא כרבא ורבינא, ואמרו דרבינא בתרא הוא, ורב אשי ורבינא הלכה כרבינא. ותמיהא לי דהא משמע דתרי רבינא הוו, חד קשיש דהוה בימי רבא, וכדאמרינן בכמה מקומות בתלמוד אמר ליה רבינא לרבא, וחד בימי רב אשי ותלמידו [הוי], ואי אפשר דהיינו רבינא דהוה בימי רבא, דההוא קשיש מיניה טובא, דהא ביום שמת רבא נולד רב אשי (קידושין עב:), ורבינא דהכא היינו רבינא דבימי רבא. ועוד תדע דאם איתא, מאי קא בעא מיניה רבינא מרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב או לא ניתנו ליכתב, דהא לדידיה מיפשט פשיטא ליה הכא דמתניתין דאין כותבין שטרי אירוסין בשטר פסיקתא היא, ואם כן על כרחך לא ניתנו ליכתב לפי פירושו של הר״ז הלוי ז״ל, ולפי פירוש הרב אלפסי ניתנו ליכתב, ומכל מקום חדא מינייהו הוי ליה לרבינא למפשט מינה למאי דסבירא ליה הכא.
והרב בעל ההלכות פסק כרבא ורבינא בסוף הלכות קדושין, וכן פסק רב נטרונאי גאון ז״ל כמו שנמצא בתשובות, ויש לחוש להן, וכן כתב ר״ח ז״ל, ויש מי שאומר הלכתא כרבא ורבינא, וצריך עיון עכ״ל.
והיכא דשויא שליח כתב הרמב״ם (פ״ג מהל׳ אישות הי״ח) שהוא כותבו מדעת השליח, והרמב״ן נר״ו כתב דאינו כותבו אלא מדעתה כדקיימא לן (גיטין סו.) גבי גט דאפילו באומר אמרו גט פסול או בטל, והכא נמי מהתם גמרינן, מה התם דעת מקנה בעיא ולא שלוחו אף כאן דעת מקנה ולא שלוחו ואפילו באומרת אמרו.
ומכל מקום גדולי הפוסקים והמחברים פוסקים כרב פפא ורב שרביא ממה שאמרו אין כותבין שטרי אירוסין ונשואין אלא מדעת שניהם ואע״פ שפירשוה בשטרי פסיקאתא שנויא היא ולא סמכינן עליה והביאו ראיה ממה שבפרק הנושא העמידה רב אשי בשטרי אירוסין ממש והוא שאמרו שם על מה שאמרו כמה אתה נותן לבנך וכו׳ עמדו וקדשו קנו והם הם דברים הנקנין באמירה בעא מיניה רבינא מרב אשי דברים אלו נתנו ליכתב או לא נתנו ליכתב ואמר ליה לא נתנו ליכתב ואמרו שם תא שמע אין כותבין שטרי אירוסין ונשואין אלא מדעת שניהם מאי לאו שטרי פסיקאתא והם מפרשים שרבינא הקשה ממנה לרב אשי ותירץ לא בשטר אירוסין ממש ופירוש הדברים לדעתם דברים אלו נתנו ליכתב ר״ל שאם יכתבו אותם עושין מעשה שטר לטרוף ממשעבדי והלכך אין לנו לכתבו אלא מדעת שניהם כדין שאר שטרות או לא נתנו ליכתב שאפילו צוה לכתבם אין להם דין מעשה שטר ואין טורפין אותם המתנות ממשעבדי והלכך יכולין העדים לכתבם שלא מדעת שניהם שאין שום חורבא יוצאת משם ואמר ליה לא נתנו ליכתב והקשה לו מההיא דאין כותבין ואם איתא דכתיבה לא מהניא אמאי אין כותבין ותירצה רב אשי בשטר אירוסין ומכל מקום מקצת המגיהים כתבו באותו תא שמע שלסייע לרב אשי הוא בא ופירשו דברים אלו נתנו ליכתב ר״ל שלא מדעת שניהם מפני שהוא כקנין שסתמו לכתיבה או לא נתנו ליכתב אלא מדעתם והיו באים לסייעו מההיא דאין כותבין ואמר להם דרך דחיה מיהא לא תסייען דאיכא לאוקומה בשטר אירוסין ויש מפרשין נתנו ליכתב שלא מדעת שניהם שאם נכתבו אין נגבין ממשעבדי או לא נתנו ליכתב שלא מדעת שניהם שאלו כתב אף הוא גובה ממשעבדי ואמר לו לא נתנו ליכתב ואותביה מן הפקחים שכשהיו פוסקין עם נשותיהם לזון את בנותיהם היו כותבין על מנת שאזון את בתך חמש שנים כל זמן שאת עמי ואם לא נתנו ליכתב היכן פקחותם שיכתובו ויזקקו נכסיהם לגבות מהם מן המשועבד ושאר השמועות סיוע לרב אשי וגדולי המפרשים נוטים לדעת ראשון ופירשו דברים הללו ניתנו ליכתב כלומר כמלוה הם שאע״פ שאין הפסקא מצויה באותה שעה נתחייב וכל שיקנה נכסים אחר כן יתן או שמא כמתנה הם ואם אין הפסקא מצויה בידו באותה שעה לא קנה כלום והילכך לא ניתנו ליכתב שאם התנה מעות או מטלטלין אין הכתיבה מועלת אם אינם ידועים אצלו ופשט ליה לא נתנו ליכתב והקשה ממה שאמרו אין כותבין שטרי אירוסין אלא מדעת שניהם כלומר שידעו כמה פסקו זה לזה והם יקבלו זה וזה אותה פיסקא שכל זמן שלא קבלו זה וזה הפסק ויאמר האחד כתבו עלי כך וכך אין כותבין שאין התנאים מתקיימין אלא בפסקו של זה וקבלתו של זה הא מדעת שניהם כותבין אלמא מהניא בהו כתיבה אע״פ שאין הפיסקא ידועה אצלם שהרי אין הקפידא אלא להיות הפיסקא על דעת שניהם אלמא ניתנו ליכתב כדין מלוה ופירשה בשטר אירוסין ממש ולא מתורת דחייה אלא אוקימתא מעליא ומכל מקום גאוני הראשונים מסכימים לפסוק כרבא ורבינא וכן הדברים נראין אלא שראוי לחוש לדברי הכל לחומרא:
גמרא אף הויה בעיא דעת מקנה – נ״ל אף דעת מקנה אבל מודה ר״פ שאם כתב מדעתה ולא מדעתו שאינה מקודשת דאלת״ה לפלוג בתרתי אם כתבו מד מדעתה ושלא מדעתו לרב פפא ורב שרביה מקודשת ולרבא בא ורבינא בינא אינה מקודשת:
ואימא טעמא דידי [ואומר את הטעם שלי]: נאמר ״ויצאה... והיתה״מקיש הוייה ליציאה, מה יציאה בעינן [צריכים אנו] דעת מקנה האיש המגרש, המקנה לאשה את עצמה, אף בזמן הוייה בעינן [צריכים אנו] דעת מקנה ובקידושין האשה מקנה את עצמה, וצריך שיהיה לדעתה.
And I will say my reason: The verse says: “And she departs out of his house, and goes and becomes.” The verse juxtaposes becoming betrothed to leaving a marriage. Just as with regard to a bill of divorce, written for leaving a marriage, we require the consent of the one transferring ownership, i.e., the man, as he divorces and transfers authority of the woman to herself, so too, with regard to a document written for becoming betrothed, we require the consent of the one transferring ownership, which in this case is the woman, who must agree to the marriage.
רש״ירשב״אבית הבחירה למאיריתוספות רא״שפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(5) מֵיתִיבִי דאֵין כּוֹתְבִין שְׁטָרֵי אֵירוּסִין וְנִשּׂוּאִין אֶלָּא מִדַּעַת שְׁנֵיהֶן מַאי לָאו שְׁטָרֵי אֵירוּסִין וְנִשּׂוּאִין מַמָּשׁ לָא שְׁטָרֵי פְּסִיקָתָא וְכִדְרַב גִּידֵּל אָמַר רַב.

The Gemara raises an objection from a mishna (Bava Batra 167b) against the opinion that she is betrothed if the document was written without her consent. One writes documents of betrothal and marriage only with the consent of both the man and woman. What, is the mishna not referring to actual documents of betrothal and marriage, which indicates that the document must be written with the woman’s consent? The Gemara rejects this proof: No, this is referring to documents of stipulation, which contain the details of the dowry. And this statement is in accordance with that which Rav Giddel says that Rav says.
עין משפט נר מצוהרש״יר״י מלונילתוספות רי״דבית הבחירה למאיריתוספות רא״שריטב״אפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
מאי לאו שטרי אירוסין ממש – כגון בתך מקודשת לי.
שטרי פסיקתא – התנאים שביניהם וממון שפוסקין זה לזה.
שטרי פסיקאתא. התנאים שביניהם, וממון שפוסקין זה לבנו וזה לבתו, באמירה בלא קנין. כדאמרי כמה אתה נותן לבנך כך וכך ולבתך כך וכך עמדו וקדשו קנו והן הן הדברים הנקנים באמירה, קמ״ל שאין רשאין העדים לכתוב אותן אלא מדעת שניהם, משום דניחא להו דליהוי מלווה על פה ולא ליהוי מלוה בשטר.
כתוב בהלכות הרב אלפסי ז״ל דר׳ פפא ור׳ שרביא דאמרי כתבו לשמה שלא מדעתה אינה מקודשת וכו׳. כתוב בספר המאור מה שפסק הרב אלפסי ז״ל הלכתא כר׳ פפא ור׳ שרביא דאמרי וכו׳, ואייתי ראיה ממתני׳ דאין כותבין שטרי אירוסין, דהכי אוקמי רב אשי בכתובות. לא נראו דברי הרב, דאדרבה ההיא דכתובות סייעתא הוא דמייתינן ליה לרב אשי דאמר לא ניתנו ליכתב, כלומר דלא הוו כמלוה בשטר דהכא אין כותבין אלא מדעת שניהם, ודחינוה דחיה בעלמא ולעולם איתא לדרב אשי, והכא בקדושין לא איפשטא הלכתא כמאן וספיקא [הויא], דאי נמי מסייעא מתני׳ לרב אשי, אכתי לא מכרעא מילתא אי (כרב אשי) [כרבא] ורבינא אי כר׳ פפא ור׳ שרביא ע״כ.
לא שטרי פסיקתא כו׳ – פירש המורה: שהעדים אינן רשאין לכתוב עליהן שטר אלא מדעתן דניחא ליה שתהא מלוה בפה ולא מלוה בשטר. ואינו נראה לי דאם כן מה טעם אין כותבין אלא מדעת שניהם נכתוב לבעל בלא אבי כלה מה שמקבל עליו ליתן לאשתו ולאבי כלה בלא החתן נכתוב מה שקיבל עליו ליתן לחתנו למה נרצה מעמד שניהם. ונראה לי שהטעם הוא כדכתיבת בגט פשוט במהדרא בתרא כפתרון המורה מוכיח ומפני שכותבין תנאותיהן בשטר אחד בעבור זה צריך דעת שניהם שכל אחד יכול לעכב ולומר מלוה על פה קבילי ולא בשטר אבל ודאי אם אמרו מתחילה לכתוב שני שטרות כל אחד לעצמו אין צריך דעת שניהם. וכתב רבינו יצחק זצוק״ל והלכתא כרב פפא ורב שרביא משום דמותבינין עליהו דרבא ורבינא מהכא אין כותבין שטרי אירוסין ונישואין אלא מדעת שניהם ואף על גב דקא מוקמי לה בשטרי פסיקתא ההוא שינויא הוא ולא סמכינן עליה דהא רב אשי דהוא בתרא הכא אוקמא בפרק הנושא את האשה בשטרי אירוסין ממש כדרב פפא ורב שרביא למימר דהלכתא כוותיה. ואינו נראה לי זה הפסק דכיון דלא איפסיקא הילכתא כמאן יש לנו להחמיר ולומר מקודשת היא וצריכה גט. ומה דאסתייע מדרב אשי דאוקמה בשטרי אירוסין ממש כרב פפא ורב שרביה דאדרבה רב אשי בשטרי פסיקתא מוקי לה התם כרבא ורבינא דהכי אמרינן התם גופא אמר רב גידל אמר רב כמה אתה נותן לבנך כך וכך כמה אתה נותן לבתך כך וכך עמדו וקידשו הן הן דברי׳ הנקנין באמירה, אמר ליה רבינא לרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב או לא ניתנו ליכתב. א״ל לא ניתנו ליכתב – פירוש: דמצי אמר מלוה על פה קבילי עילואי מלוה בשטר לא קבילי עילואי כו׳ עד תא שמע אין כותבין שטרי אירוסין ונישואין אלא מדעת שניהן.
מאי לאו שטרי פסיקתא וכדרב גידל – פירוש: ואתיא סייעתא לרב אשי דאמר לא ניתנו ליכתב עד שיודיעם.
ודאי לא שטרי אירוסין ממש וכדרב פפא ורב משרשיה וכו׳ – פירוש: ולעולם לא תסייע מהכא לרב אשי. הנה בפירוש שרב אשי רוצה להעמידה בשטרי פסיקתא כרבא ורבינא והלכות גדולות פוסק הלכה כרבא ורבינא.
זה שאמרו אין כותבין שטרי אירוסין אלא מדעת שניהם לדעת הפוסקין כרב פפא ורב שרביא אתה מפרשה בשטר אירוסין ממש ולדעת הפוסקין כרבא אתה מפרשה בשטרי פסיקאתא ר״ל תנאים הנעשין בין אבי החתן ואבי הכלה בשעת שדוכין בלא קנין שאם בקנין ודאי כותבין שסתם קנין לכתיבה עומד אלא שהתנו בלא קנין ואין כותבין אותן אלא מדעת שניהם שמא לא נתרצה להיותם מלוה בשטר אלא מלוה על פה ושמא תאמר היאך אתה דנה אף במלוה על פה והלא דברים בעלמא הם תקנת חכמים היא וכמו שאמרו כמה אתה לבנך כך וכך כמה אתה נותן לבתך כך וכך עמדו וקדשו על סמך אותן דברים קנו והם הם דברים הנקנין באמירה ומכל מקום יש מפרשים דוקא שקדשה סמוך לאותן הדברים אבל לאחר זמן מרובה לא ולשיטה זו יש שפירשו בתקנה זו שהטעם בה כדי שלא יטעו לומר שהקדושין תלויין באותם התנאים אחר שסמוך לאותן הדברים קדשו עד שאם לא יתקיימו התנאים יהיו הקדושין ספק ומתוך כך תקנו שיהיו הקדושין גמורין בלא שום תנאי והתנאים יהו עליהם חוב גמור ומה שאמר בה כתובות (ק״ב:) בההיא הניתא דמיחתנו וכו׳ אין זה עקר הטעם אלא כדי שלא יהא הדבר כהלכתא בלא טעמא סמכו הטעם לומר בההיא הניתא דמיחתני אהדדי גמרי ומקנו אהדדי אבל עקר הטעם הוא זה שהזכרנו:
בתלמוד המערב אמרו על דברים אלו שלא נאמרו אלא באבי חתן ואבי כלה אבל לא אח על ידי אחותו ולא אשה על ידי בתה ושמא תאמר לטעם שהזכרנו מה בין זה לזה והלא יש לחוש אף באלו לטעות ולומר שהקדושין תלויין באותם התנאים הם פירשו שבאלו אין להם כח להתנות שאין הבת והבן ברשותם ואם יארע אי זה אונס יאמר זה לזה אני לא התניתי ואמי ואחי לא היה להם כח להתנות עלי לפיכך לא הוצרכו לעשות בהם תקנה שאין לחוש שיטעו לומר שיהיו הקדושין יכולין להתבטל בשביל אותם התנאים אבל האבות דעת הבן והבת תלויים בהם ועל דעתם מקדשין ויבאו לטעות בכך ולפיכך הוצרכו לאותה תקנה ומכל מקום יש מפרשים שאפילו לא קדשו אלא לזמן מרבה הואיל והתנו בשעת קדושין קנו ועקר הטעם דבההיא הניתא דמיחתני אהדדי וכו׳ ושמא תאמר אם כן למה לא אמרו באח על ידי אחותו ואשה על ידי בתה כן יש לומר שאין דעת אם ואח קרובים אצל האחות והבת כל כך כדעת האב הואיל ואין עליהם להשיאה ואין כאן הנאת חתון כל כך:
ויש שואלים הלא מה שפוסק הבעל עם אשתו אינו נקנה באמירה וכמו שאמרו בתלמוד המערב בפרק אע״פ כשם שהבעל פוסק כך האב פוסק אלא שהבעל מזכה בכתב והאב בדברים והרי הבעל יש לו כח להתנות כרצונו וכן יש לו בה הנאת חתון ואעפ״כ אין תנאי נקנה באמירה ואם כן זה קשה לשתי השטות שהוזכרו ומתוך כך פירשו הטעם לפי שהאב חייב להשיא את בתו ואת בנו ואע״פ שאין חובה עליו ליתן לבן משלו מכל מקום חובת הנשואין עליו ומתוך כך יש כאן הנאת חתון בעשיית המוטל עליו אבל הבעל אינו מצווה ליתן דבר לאשתו הילכך אין כאן שעבוד בדברים אע״פ שחיבתו גדולה בנשואין והוא הטעם לאם ולאח מפני שאין חובת נשואי הבת עליהם ואפילו הניח אבי הבת נכסים להשיאה ופסקו על אותן הנכסים הואיל ואין עקר החיוב עליהם לעשות משלהם אין שעבודם בדברים כלום זוכה היא במה שהניח לה אביה אבל אין לה על אמה ואחיה כלום אע״פ שפסקו על עצמם וגדולי המחברים כתבו שאם התנו ארוס וארוסה זה לזה קנו באמירה ותלמוד המערב מוכיח שלא כדבריהם וכבר תירצנוהו לשיטתם בכתבות פרק נושא:
מאחר שביארנו שלא נאמר שעבוד זה אלא באב ולא באם ואח אתה צריך לברר אם יש אב מצד אחד ואם או אח מצד אחר כגון שאבי החתן קיים והתנה ליתן לבנו כך ואחיה של הכלה התנה על ידה כך אם מה שפסק אבי החתן נקנה באמירה אע״פ שאין תנאי שכנגדו כן או לא ונראין הדברים שאף שלו אינו נקנה באמירה שאינו מקנה אלא על הדרך שקונה וכן באב שפסק לבתו ואין שם אבי הבן שיפסוק לבנו ואם כן אע״פ שקדשו אין כופין זה את זה אם לא קנו מידו וזהו ששנינו הפוסק מעות לחתנו ופשט לו את הרגל שתהא יושבת עד שתלבין ראשה ואינו יכול לכוף את חמיו שיפרענו והם מפרשים אותה אפילו היה עשיר ובעל נכסים ומכל מקום יש מפרשים שכל שהאב מקנה נקנה באמירה אע״פ שאין תנאי שכנגדו נקנה באמירה הואיל ומכל מקום נוח לו באותו חתון גמר ומקנה ומה שאמרו בפוסק מעות לחתנו שתשב עד שתלבין ראשה פירושו בשאין לחמיו מה לפרוע או שאין זה רוצה לכופו לדין עמו ואף בקנו מידו כן או שמת ואף בתלמוד המערב נראה כן שאמרו כשם שהבעל פוסק כך האב פוסק אלא שהבעל בכתב והאב באמירה ובלבד דברים שהם נקנין באמירה היך עבדא גדול בשם רב כמה אתה נותן לבנך כך כמה אתה נותן לבתך כך כיון שקדשה זכת הבת בין הבנות משמע שכמו שהבעל פוסק מתחייב אף בשלא פסק האב כנגדו כך מה שהאב פוסק מתחייב אף בשלא פסק אבי חתן או אבי כלה כנגדו וזהו שהזכירו זכת הבת בין הבנות ואלו בן בין הבנים לא הזכיר משמע דאו או קאמר כמה אתה נותן לבנך או כמה אתה נותן לבתך ומכל מקום הוא הדין לפסק לבנו וכמו שאמרו שם שבן גדול רבתא ואמר זעירתא שהחדוש הגדול הוא שזכה הבן בין הבנים במה שפסק לו אביו שאין לו במה יקנה שהבת מתוך שנקנית האשה לו בפרוטה איפשר שנכללו בקנייתה קנין הפסיקאתא והשיב והדא היא זעירתא ולא נמצא זה קונה אשה וכמה מטלטלין בפרוטה כלומר ואין קניית המטלטלין נמשכין אחר קניית האשה ואעפ״כ נקנין מדרך פסק ואף הבן כן וכן אמרו שם בפירוש כמה אתה נותן לבנך כך וכמה אתה נותן לבתך כך כיון שקדשה זכתה הבת בין הבנות והבן בין הבנים ובלבד מן הנשואין הראשונים וכדמר ר׳ חנינא המשיא את בנו בבית זכה בבית ובלבד מן הנשואין הראשונים ולחכמי ההר ראיתי בזה שאמרו ובלבד מן הנשואין הראשונים שלא נאמר אלא בבן שאין האב חייב ליתן לבנו ומתוך חיבת נשואין ראשונים רוצה להקנות באמירה אבל אב לבתו אף בנשואין שניים או שלישיים כן וזהו שלא הזכירו חלוקה זו בתלמוד שלנו מפני שהזכיר הבת עם הבן:
זה שאמרו בתלמוד המערב לא האח על ידי אחותו שאלו שם אפילו בכתב כלומר דוקא על פה הוא דלא מהני הא בכתב מהני או דילמא אפילו בכתב כלומר בלא קנין ומפני שהוא ככותב לחברו בחזקת שהוא חייב לו ואינו חייב לו ופירשוה אפילו בכתב וחזרו ושאלו בה אפילו אחר כלומר שמאחר שאינו קפיד בנשואיה אין לו לפטמו בדברים וודאי גמר והקנה והשיבו ונשמעינה מן הדא ולא האח על ידי אחותו כלומר וכל שכן באחר שאין לו עליו אלא צד מצוה ולא נתכוון אלא לפטומי מילי כדי שתנשא לו ואם כן כל שלא בקנין אינו כלום והוא שאמרו שם אף למדת הבן כן כיצד תן בתך לפלוני ואני נותן לך כך קח שדה של פלוני ואני נותן לך כך לא קנה שלא אמרוה בפסקת אבי חתן ואבי כלה אלא מחיבת החתון אבל אחר לא הא למדת שאם ואח הכל שוה לדין זה ומכל מקום במה שאמרו שם שאף בכתב אינו מועיל אין סומכין עליו וזהו מחלקת ריש לקיש ור׳ יוחנן בפרק הנושא באומר לחברו מנה אני חייב לך בשטר שלר׳ יוחנן חייב כלומר כל שחייב עצמו בשטר אף בלא קנין ואף בלא הלואה ומכל מקום אם נעשה בטעות פטור והוא שאמר בתלמוד המערב הכותב שטר חוב לחבירו בחזקת שהוא חייב לו ונמצא שאינו חייב לו ר׳ יוחנן וריש לקיש דאמרי תרויהו שאינו חייב ליתן לו כלום ומכל מקום גדולי הפוסקים כתבו בפרק הנושא אף בזו שהוא חייב ואיפשר דדוקא בדרך שכשכתב לא היה טועה אלא שלא נתקיים הדבר שעל ידו חייב עצמו אבל כל שאף שבשעה שכתבה שטעה לא והדברים צריכים בירור:
יש שואלים אם פסקו האבות זה לזה ולא הזכירו נשואין אלו בפרט ולא הספיקו לינשא ומת ארוס אם יכולה לתבוע את אביה מה שפסק לה וכן אם מתה כלה אם יכול הארוס לתבוע לאביו מה שפסק או שמא יכול לומר לא פסקתי אלא על דעת חתון זה וכתבו גדולי הפוסקים והמחברים שאין יכול לתבוע דלא נקנה באמירה עד שעת נשואין שכל הפוסק דעתו לכנוס וכן נראה ממה שאמרו פרק מציאת האשה הפוסק מעות לחתנו ומת חתנו יכול הוא לומר לאחיך הייתי רוצה ליתן לך איני רוצה ליתן ואמרו עליה בתלמוד המערב ולאו נקנין באמירה הם תני בר קפרא פוסק על מנת לכנוס ופירשו הם כל הפוסק לחתן דעתו על מנת לכנוס והרי הוא כמתנה הריני פוסק על מנת שתכנסנה ומעתה אם מת הארוס אף הבת אינה יכולה לתבוע את אביה ואע״פ שהמשנה עסוקה בפוסק לחתנו אין פיסקת חתנו אלא בשביל בתו ולזכות לבתו הוא מתכוין וכשמת הפסידה הבת את פסיקתו ואע״פ שקשורה באותם אירוסין שהרי היבם עומד במקום אחיו כל שכן במקום שאין שם זיקה וכן אם מתה הבת אין הבן יכול לתבוע את פיסקתו ומכל מקום גאוני הראשונים מפרשים פוסק על מנת לכנוס כלומר משנתנו בשהתנה בפירוש על מנת לכנוס אבל אם פסק סתם זכה היבם וכן הבת והבן:
יש שואלים בראובן שחייב עצמו בקנין או בשטר ליתן לחברו מנה לצורך נדונית בתו ומת האב יכולה הבת להוציא אותו מנה מיד אותו שחייב עצמו כן או לא שמא יכולה היא לומר תכף שחייבת עצמך ליתן מנה לצורך נדוניתי זכיתי בו שהרי לא חייבת עצמך לאבי אלא בשבילי אלא שאבי היה כשליח ביני לביניך וזכה בשבילי או שמא הוא אומר לא חייבתי עצמי אלא לאביך שהיה צריך לטרוח ולהשלים נדונייתך ורציתי לעשות עמו חסד וטובה לסייעו במה שיתן לך ומשמת איני חושש ביך ובנדוניתיך ואין לך עלי כלום כך ראיתיה לחכמי ההר והם מסתפקים בה והדברים נראין שחייב שמאחר שחייב עצמו בשטר ובקנין אין לאחריהן כלום:
שטרי נשואין ר״ל כתבה אין כותבין אותן אלא מדעת שניהם ר״ל שאם אמר הבעל לסופר לכתוב לאשתו כתבה בסך פלוני לא יכתוב עד שידע דעת האשה ופירשו הטעם שמא יפחות הוא סך שומת הדברים שהביאה לו יותר מן המותנה ביניהם ואחר שנכנסה לחפה והחתים לה כתבתה היא בושה מלהזמינו לדין על כך ואע״פ שאמרו כותבין שטר ללוה אע״פ שאין מלוה עמו בזה סתם הדברים אינו מוסר לו מעותיו עד שיגיע שטרו לידו ואפילו מסר אם פיחת אינו בוש על כך מלהזמינו לדין:
מאי לאו שטרי ארוסי׳ ונשואין ממש – וא״ת ונישואי׳ מאי פירושו דאי כתובה אין צריך דעתה וי״ל דה״ק שטרי אירוסין שהם לצורך נישואים:
לא בשטרי פסיקתא וכדרב גידל – וא״ת וכיון דרבינא מוקי לה בשטרי פסיקתא וכדרב גידל מאי קא מיבעיא ליה בכתובות (ק״ב) דא״ל רבינא לרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב ופירש״י שם דמיבעיא ליה אם נתנו חכמים כתיבה בדבר אם באו להחתים עדים בדברים הללו שהם בלא קנין או לא ניתנו דלא יטרוף ממשעבדי דכיון דליכא קנין לא משתעבדי נכסי ואפי׳ אם שניהם מתרצים ליכתב אינן יכולים לכתוב וכיון דמוקי לה בשטרי פסיקתא אלמא שיכולים לכתו׳ מדעת שניהם וי״ל ששאל לו לידע סברתו וכשאמר לו לא ניתנו ליכתב ה״ק לו מהך דהפיקחי׳ היו כותבין ומהך דאין כותבין שטרי אירוסין ור״י פי׳ נתנו ליכתב בלא דעת המתחייב דאלים כקנין דסתמיה לכתיבה עומד או לא ניתן ליכתב אלא מדעת המתחייב ואמר לו רב אשי לא ניתנו ליכתב אלא מדעת המתחייב ופרי׳ ליה מהפקחי׳ היו כותבין אלמא כותבין שלא מדעת מתחייב והדר מייתי ליה סייעתא מהך דאין כותבין שטרי אירוסין דלא ניתנו ליכתב ולהך פירו׳ לבתר דשמעה מרב אשי סברא וכן מוכ׳ לשם דמעיקרא אותביה ובתר הכי מייתי ליה סייעתא מהא ברייתא ור״ת פי׳ בשם אביו רבינו מאיר וכן פר״ח דניתנו ליכתב היינו אם הוצרכו ליכתב דאין נקני׳ באמירה לחוד אם לא נכתבו והא דקאמר הן הן הדברים הנקני׳ באמירה היינו בכתיבה בלא קנין וקרי לאמירה כתיבה דתנן הכותב לאשתו דין ודברים אין לי וכו׳ ותני ר׳ חייא האומר לאשתו או לא, ניתנו ליכתב ובאמירה לחוד ניקנין ולפ״ז צ״ל דרבינא פליג עליה דרב אשי וקסבר דניתנו ליכתב אין מועילין בלא כתיבה כיון דמוקי לה בשטרי פסיקתא וצריך לדקדק כמאן הלכתא ובסדר תנאים ואמוראים כתב [יד הר׳ יוסף] טוב עלם [כתוב] רבינא ורב אשי דהלכת׳ כרבינא וכן פסק בה״ג דהלכה כרבי׳ ורבא דאמרי מקודשת אבל ר״י רגיל לפסוק כרב אשי לגביה דרבינא דכך הוא רב אשי בתראה כמו רבינא וגם גדול ממנו היה כדא״ל רבינא לרב אשי בפ׳ הדר אנא נמי תלמיד חבר דמר אנא ור״ח כתב וקי״ל כרב פפא ורב שרביה דמותבי׳ עליה דרבינא ורבא מהך דאין כותבין וכו׳ ואע״ג דמשנינן ומוקמי׳ בשטרי פסיקתא וכדרב גידל אמר רב וכו׳ אשינויי דחיקי לא סמכי׳ ותו דרב נחמן דאמר לעי׳ מדעתה והוא שבגרה קאי כוותייהו וי״א דהלכה כרבינא ורבא והדבר צ״ע, ומה שמדקדק דאשינויי [דחיקי] לא סמכינן אין זה ראיה דבפ׳ הנושא איכא איפכא דבריש׳ מוקי לה בשטרי פסיקת׳ ודחי לה בשטרי אירוסין ממש ומדרב נחמן דלעיל ליכא ראיה דהא רבא דאמר הכא מקודשת איהו אמר לעי׳ בשם רב נחמן דבעי מדעתה אלא מדעתה דלעי׳ לאו אכתיבת השטר קאי אלא אנתינתו:
מיתיבי אין כותבין שטר אירוסין ונשואין אלא מדע׳ שניהם מאי לאו שטרי אירוסין ונשואין ממש וכרב פפא לא שטרי פסיקתא וכדרב גידל אמר רב דאמר כמה אתה נותן לבנך כך וכך ולבתך כך וכך ועמדו וקדשו קנו והם הם הדברי׳ הנקני׳ באמיר׳ – פי׳ ודוק׳ קדשו דבההיא הנאה דמחתני׳ אהדדי גמרי ומקנו כדאיתא התם אבל כ״ז שלא קדשו אף על פי ששידכו יכולין לחזור בהן והכי איתא בירושלמי מיהו כל שקדשו שוב אין חוזרין בהם לא שנא קדשו לאלתר לא שנא לאחר זמן דהא איכא הנאה דמחתני אהדדי וגרסינן בירושלמי אבל לא האם על ידי בתה ולא האב על ידי אחותו וסברא דרבוותא ז״ל דדברים אלו הנקנים באמירה אינם נדוני׳ כמתנה בקנין לחוד אלא כחוב בקנין דמהני אפילו לפוסק דבר שאינו בעולם ושאינו ברשותו וכי איכא נמי קנין חשבינן לי׳ קנין חיוב בהאי הנאה ונראין דבריהם. וכי תימא בשלמא למאן דמפרש שטרי ארוסין ממש משום הכי בעינן דעת שניהם משום דבעינן אף דעת מקנה דמקשינן הוייה ליציאה אלא למאן דמוקים לה בשטרי פסיקת׳ כיון דדברים הנקנים באמירה הם וקנו הרי הוא כאילו קנה מידם ובקנין לא צריך לאימלוכי ככתיבה כדאיתא בריש פרק אף על פי דסתם קנין לכתיבה עומד עד שימחה איכא למימר דמאן דמוקים ליה בשטרי פסיקתא סבר דדברים הללו לא אלמוהו רבנן אלא לגבי בני חורי אבל ממשעבדי לא גבי וכיון דליכא קנין ממש צריך לאימלוכי ביה דאי כתבי להו בשטרא גובה ממשעבדי ואיכא תוספת חיוב ואין מוסיפין על חיובו שלא מדעתו ברצונו אבל רב פפא ורב שרביא דסבירא להו דמתניתין בשטרי אירוסין ממש סביר׳ להו דבשטרי פסיקתא כותבין שלא מדעת שניהם או משום דסבירא להו דהוה לה כדברים בקנין שסתמו לכתיבה עומד וחשיב מדעתו או משום דסבירא להו שאף על פי שנכתבו לא גבי ממשעבדי כיון דליכא קנין דהא לא קבילי שעבודא עלייהו ולא אמר אלא כך וכך אני נותן ובההיא הנא׳ לא נתחייבו אלא לבני חורי והיינו סברא דרבי אשי התם בפרק הנוש׳ דאמרינן התם אמר ליה רבינא לרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב או לא ניתנו ליכתב א״ל לא ניתנו ליכתוב וליכא לפרושי לא ניתנו ליכתב אלא מדעתם אבל אם כתבו מדעתם מהניא להו כתיבה למגבי ממשעבדי כסבר׳ דמקצת רבנן ז״ל שהרי כמה תשובות בדבר חדא דלא דייק הכי לישנא דלא ניתנו ליכתב ותו דהתם מקשינן לרב אשי מדקתני והיא ניזונית מנכסים משועבדים ואם איתא מאי קושיא דילמא התם בשכתבו מדעתם ולמה לן לאוקומי התם כשקנו מידו בכתיבה מדעתם סגי. אלא עיקר הפי׳ כך הוא דברים הללו ניתנו ליכתוב דמהניא להו כתיבה למגבי ממשעבדי או לא ניתנו ליכתב שאין כתיבה מועלת בהם להוסיף שעבוד לגבו׳ ממשעבדי וא״ל לא ניתנו ליכתוב ואף על פי שנכתבו הרי הם כאלו לא נכתבו ולא גבו אלא מבני חורי ואותבינן עלה מדתנן אין כותבין שטרי אירוסין ונשואין אלא מדעת שניהם מאי לאו שטרי פסיקתא פירוש וכיון דבעינן דעת שניהם בכתיבתן מכלל דכתיבה מהני להו למשעבדי ולפיכך אין חבין להם שלא מדעתם ופריק לא שטרי ארוסין ממש וכדרב פפא ורב שרבי דבעו שטרי ארוסין לשמה אבל בשטרי פסיקתא כותבין שלא מדעתם שאין תוספו׳ חיוב בכתיבה זו ואקשינן לה מדתנן והיא ניזונית מנכסים משועבדים אי אמרת בשלמא ניתנו ליכתב אתיא כשנכתבו אלא אי אמרת כתיבה לא מהניא להו אמאי גובה מנכסים משועבדים ואוקמה כשקנו מידו דבהא ודאי כיון דאיכא קנין וכתיבה גובה ממשועבדים וקיימא לן כרב אשי הילכך ע״כ רב אשי כרב פפא ורב שרביא סבירא ליה דמוקים מתניתין בשטרי אירוסין ממש וכיון דכן אשמועינן מינה דהלכתא כוותייהו וכן פסקו הגאונים ז״ל.
(5-7) ובשטרי פסיקתא אף על פי שכתבו אי ליכא קנין לא גבי ממשעבדי אבל בקנין גבי ממשעבדי וכיון שכן לעולם כותבין אותם שלא מדעת שניהם דאי ליכא קנין הא ליכא שום חיוב בכתיבה זו ואי איכא קנין הא סתם קנין לכתיבה עומד. ופירוש שטר נישואין לאו היינו כתובה דבהא אמאי בעינן דעת שניהם דבדעת האיש סגי דהא כותבין ללוה שטר אף על פי שאין מלוה עמו כל היכא דהוי שטרי אקנייתא ואי בשטרי דלאו אקנייתא אפילו מדעת שניהם אין כותבין משום קנוניא דלקוחות אלא אם כן נתנוהו למלוה או לאשה בו ביום אלא שטר אירוסין ונשואין היינו שטר קדושין שהוא מקדש והוא עיקר נישואין. ויש לומר דלעולם שטר כתובה וכל היכא דליכא קנין אין כותבין אלא מדעת שניהם לומר שיכתבו ויתנו לה בו ביום משום קנוניא דלקוחות ולאפוקי שאין כותבין ונותנין לו כנ״ל. והשתא דקיימא לן בעינן דעתה בקידושין ושליחותה נראין הדברים שאם עשתה שליח לקבל קדושין לא סגי שדעתו של שליח בשטר קידושין דלקבלה עשאתו שליח ולא לזה ודעתה בעינן שימנה (צ) לסופר ולעדים לכתוב ולחתום בפניהם ולא על ידי עדים דהא קיימא לן בגט דאומר אמרו מדעתכם כשר ולא תעשה שמא תשכור עדים הכא נמי כשר ולא תעשה שמא ישכור עדים וכתבו ליה שלא מדעתה שהוא פסול הילכך כי היכי דהתם בגט חותם סופר ועד פסול משום חורבא דאומר אמרו כדאיתא התם הוא הדין בשטר קידושין. וזה דעת מורי רבינו נר״ו.
מיתיבי [מקשים] על דעת האומרים מקודשת ממה ששנינו: אין כותבין שטרי אירוסין ונשואין אלא מדעת שניהן. מאי לאו [האם לא] מדובר בשטרי אירוסין ונשואין ממש, כלומר, שטר של קידושין, ומכאן הוכחה שצריך את דעת האשה! ודוחים: לא, מדובר פה בשטרי פסיקתא [שטרות פסיקה], שפוסקים, קובעים בהם את סכומי הנדוניה. וכדברי רב גידל אמר רב.
The Gemara raises an objection from a mishna (Bava Batra 167b) against the opinion that she is betrothed if the document was written without her consent. One writes documents of betrothal and marriage only with the consent of both the man and woman. What, is the mishna not referring to actual documents of betrothal and marriage, which indicates that the document must be written with the woman’s consent? The Gemara rejects this proof: No, this is referring to documents of stipulation, which contain the details of the dowry. And this statement is in accordance with that which Rav Giddel says that Rav says.
עין משפט נר מצוהרש״יר״י מלונילתוספות רי״דבית הבחירה למאיריתוספות רא״שריטב״אפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(6) דְּאָמַר רַב גִּידֵּל אָמַר רַב הכַּמָּה אַתָּה נוֹתֵן לְבִנְךָ כָּךְ וְכָךְ לְבִתְּךָ כָּךְ וְכָךְ עָמְדוּ וְקִדְּשׁוּ קָנוּ הֵן הֵן הַדְּבָרִים הַנִּקְנִים בַּאֲמִירָה.:

As Rav Giddel says that Rav says: If the father of one member of the couple says to the father of the other: How much are you giving to your son? And he answers: Such and such, and adds: How much are you giving to your daughter? And the other responds: Such and such, then if they, the couple, subsequently arose and became betrothed, they acquire everything that was promised. These are the matters that are acquired through speech, and they do not require an act of acquisition. The documents of betrothal mentioned here that require the woman’s consent are those which contain this type of monetary obligation, not actual documents of betrothal.
עין משפט נר מצוההערוך על סדר הש״סרש״יתוספותתוספות רא״שריטב״ארשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
ערך פסק
פסקא(כתובות סב:) לא מר אפסיק ולא מר אפסיק פי׳ לא רב יוסף ולא רבה בר אבוה אכלו ערב יום הכפורים סעודה המפסקת (חולין נב.) ואי מחייה פסקית פי׳ אם הכה הבהמה במטה לא מראשה ועד זנבה ולא מזנבה ועד ראשה לאורכה של בהמה אלא לרחבה של בהמה עומד בצדה ומכה באמצעה זו היא מכה פסקית (נגעים פי״א) היתה פסיקות אינה מטמאה בנגעים רבי יהודה אומר אפילו פסיקא אחת וקשרה אינה מטמאה בנגעים פי׳ תתיכות (מועד קטן יח: קידושין ט: כתובות קב) מאי לאו אירוסין ממש לא שטרי פסקתא וכדרב גידול אמ׳ רב דאמ׳ כמה אתה נותן לבנך כך וכך כמה אתה נותן לבתך כך וכך עמדו וקדשו קנו הן הן דברים הנקנים באמירה. מצר ארעא דמינה פסיקא עיין בערד פלג. (סנהדרין מד) ג׳ שמות יש לו פסקין שפוסק דברים כלפי מעלה אטמון שאוטם עונותיהן של ישראל סגרון כיון שסוגר שוב אינו פותח והיה בכזיב בלדתה אותו תרגום והוה דפסקת מן דילידת. (סוכה לג: בכורות כה) מודה רבי שמעון בפסיק רישיה ולא ימות פי׳ מי שחתך ראשו של חי הכל יודעין כי בחתיכת ראשו ימות ואם אמר איני מתכוון למיתתו אלא להוציא ממנו דם לדבר צורך אין ממש בדבריו אלא הרי כמתכוון להמיתו ורוצח הוא והיכא פליג ר׳ שמעון כגון גרירא דאפשר דלא עביד חריץ ואפי׳ עביד אפשר דלא ניחה ליה וכן (שבת קיז.) דשקיל ליה בברזי דלא ניחא ליה (שבת קלב) אמר רבי עקיבא ואי איכא אחר ליעבד אחר ולא אבי הבן וכן (סוכה לג) והוא דאית ליה הושענה אחריתי אבל פסיק רישיה ליכא לספוקא דלא ימות ובוודאי דניחא ליה דאי לא הוה ניחא ליה היכי הוה פסיק רישיה (מגילה ג. נדרים לז בגמ׳ תורם) ויבינו במקרא זה פיסוק טעמים ואמרי לה אלו המסורות (בויקרא רבה בריש זאת תהיה) ב׳ פסוקים נתנבא בארה ולא הי׳ בהן כדי ספר וניטפלו בישעיה ואלו הן וכי יאמרו אליכם וחבירו (בויקרא רבה וכי ימוך אחיך פרשת מות וחיים) כשהייתם בארצכם ולא הייתם עושים פסקאות פסקאות לאלילים הה״ד ותפסקי את רגליך וגו׳(א״ב וענין קרוב לזה תרגום משפטיך אתה חרצת דנת דינך פסקת ותרגום או חרוץ או פסיק ומזה הלשון פסק הלכה).
ערך כף
כףב(עירובין יא: יומא יא:) כופה ר״מ מחייב במזוזה פי׳ זו כיפה האמורה כאן פתוחה מארבע רוחותיה אלא מסוכתה כפופה כמו קשת ועומדת על ד׳ רגלים ר״מ מחייבה במזוזה שאומר שהיא כמו בית וראויה לדירה וחכמים פוטרין שאינה ראויה לדירה ושוין שאם יש ברגלה שלשה טפחים הואיל וגבוה כל כך ראויה לדירה וחייבת במזוזה אמר אביי הכל מודים כל היכא דהכופה רחבה ד׳ טפחים ואין ברגלה ג׳ ולא כלום דכל הפחות מג׳ כלבוד דמי ואפי׳ אויר ליכא הכא יש כרגלה ג׳ ואין רחבה ארבע טפחים ולא כלום דכל פחות מד׳ לא הוי מקום כי פליגי דיש ברגליה ג׳ ורחבה ד׳ ואינה גבוה י׳ ויש בה לחוק ולהשלימה לי׳ ר״מ סבר הואיל ויכול לחוק רואין כמה שחקוק ומשלם ליה ונחשוב הרגלים אע״פ שאינם מגיעים לי׳ כמו שמגיעין לי׳ דמו והוי כמו שיש ברגליה י׳ חייבת ורבנן סברי אין חוקקין להשלים עד כאן לא פליגי אלא דמר סבר רואין ומ״ס אין רואין אבל יש בעלות כפיפת הכיפה ממנה ולמטה י׳ טפחים לכולי עלמא אע״פ שאין ברגליה אלא ג׳ נחשבת כמו שהן י׳ וחייבת זה פי׳ הגאון בערובין כפים על גבי כפים כיפה כנגד האוטם כבר פירשנו בערך אוטם. (מועד קטן כה) כי נח נפשיה דרבה ורב יוסף נשוק כיפי דפרת אהדדי דאביי ורבא נשוק כיפי דדיגלא אהדדי פי׳ כיפאות של גשרים נשתברו ונשקה כיפה זו את זו (מגילה יא) המולך מהודו ועד כוש ת״ר ג׳ מלכו בכיפה פי׳ בכל העולם כולו כלומר תחת השמים שעשוי ככיפה. (עירובין קב) א״ר אסי הני כיפי דארבא בזמן שיש בהן טפח וכו׳ פי׳ יש לספנים לוחות שקושרין אותן בטבעות שבספינה וכופפין אותן על גבי הספינה ובימות החמה כשתקדיר עליהן החמה פורשין ע״ג הלוחות מחצלות ומסככין על עצמן (חגיגה יט. חולין לא) מטבילין בראשין ואין מטבילין בכיפין פירוש שני ראשי הגל המחוברין במי הים כפי׳ אמצעית הגל העשוי ככיפה לפי שאין מטבילין באויר (קידושין ט) אמר אביי בחטאת מלמד שכונסה לכיפה ומתה מאיליה. (סנהדרין פא) מי שלקה ושינה כונסין אותו לכיפה (גמ׳) מאי כיפה אמר רבי יהודה מלא קומתו (עבודה זרה טז) הגיעו לכיפה שמעמידין בה וכו׳ פי׳ היו בונים מרחצאות ומנהגם לעשות בו בנין ועושין בה צורה אסור לבר ישראל לבנותה. (בבא בתרא כה) וכיון שחמה נוגעת לקרן מערבית צפונית מקפת וחוזרת אחורי כיפה. (סוטה לב) מלמד שהיו המים נגדשין ועולין כיפין על גבי כיפין.
א. [אבשניידען אויף הערן ענטשיידען.]
ב. [געוועלבט.]
באמירה – בלא קנין שהקידושין הן גמר הדבר דבההיא הנאה דקא מתחתני אהדדי גמרי ומקני ובאותן התנאים קאמר שהעדים אין רשאין לכתוב עליהם שטר אלא מדעתם דניחא להו שתהא כמלוה על פה ולא כמלוה בשטר.
הן הן הדברים הנקנים באמירה – תימה דבפרק שני דייני גזירות (כתובות קט.) תנן הפוסק מעות לחתנו ופשט לו את הרגל תשב עד שתלבין ראשה ולמה תשב ישאנה ויקרא חמיו לדין כיון דהן הן דברים הנקנין באמירה וי״ל שהחתן אינו רוצה לטרוח בב״ד ולמיקם בדינא ורשב״ם פי׳ דדוקא כשמתוך התנאים עמדו וקדשו אז נקנים באמירה ומדקדק מדקתני עמדו וההוא דשני דייני גזירות מיירי בשלא קדשו מתוך הדברים ומ״מ מאחר שהסכימו על כך תשב עד שתלבין ראשה ומיהו אין ראיה מלשון עמדו דאורחיה דגמרא בהכי כמו קטנה שלא מיאנה (והגדילה) ועמדה ונשאת ביבמות פ׳ ב״ש (יבמות קח.) ור״ת פי׳ דהא דאמר נקנים באמירה בנישואין ראשונים דוקא שהאב משיא את בתו ויש לו קירוב דעת גדול אצל חתנו אבל התם מיירי בשניים וכן היה אומר ר״ת אין נקנין באמירה אלא כשהאב פוסק אבל אחיה ואמה לא.
כמה אתה נותן לבנך – בירושלמי אבל לא אח ע״י אחותו ולא אשה ע״י בתה ואפי׳ היא קטנה ובלבד מן הנישואין הראשונים אתיא כר׳ חנינא המשיא את בנו בבית זכה בנן בבית ובלבד מן הנשואים הראשונים וכן כתב הרמב״ם:
הן הדברים הנקני׳ באמירה – ופי׳ רשב״ם דוקא כשמתוך התנאי׳ עמדו ועשו הקידושים ומדקדק מדנקט עמדו ואין זה ראיה [דאורחי׳] דתלמודא בהכי כמו קטנה שלא מיאנה והגדילה ועמדה ונשאת ביבמות פ׳ ב״ש, והדתנן בפ׳ בתרא דכתובות הפוסק מעות לחתנו ופשט לו את הרגל תשב עד שתתלבן ראשה ומתמיה למה תשב ישאנה ויתבע חמיו בדין לפי׳ רשב״ם ניחא דאיכא לאוקומ׳ כשלא קדשו מתוך הדברים ומ״מ מאחר שהסכימו על כך תשב עד שתלבין ראשה ומיהו י״ל שהחתן אינו רוצה לטרוח לבוא לב״ד ולמיקם בדינא ודייני:
[ביאור לקטע זה כלול בביאור קטע 5]

גמ׳ דאמר רב גידל אמר רב כמה אתה נותן לבנך כך וכך, לבתך כך וכך, עמדו וקדשו קנו, הן הן הדברים הנקנים באמירה.
א) התחייבות או קנין
מבואר בזה דאפשר להתחייב בגמירת דעת בלבד בלי מעשה קנין כל עוד דיש גמירת דעת מעליא. אמנם כבר ביארנו בשיעורים לעיל (ח: בענין משכון אין כאן בשיטת התוס׳), דעל פי פשטות כל זה שייך רק ליצירת התחייבות, אבל כדי לגרום חלות קנין גמורה בחפצא בעינן מעשה קנין. דהרי בתורה עצמה כתובה ״או קנה מיד עמיתך״ וזה גזה״כ דתמיד בעינן מעשה קנין כדי ליצור בעלות גמורה. אבל עיין ברמב״ם (פרק ו מהלכות זכייה ומתנה הלי״ז) וז״ל כבר ביארנו בנשואין ששנים שהיה ביניהם שדוכין ופסק זה על ידי בנו וזה על ידי בתו ואמרו כמה אתה נותן לבנך כך וכך, וכמה אתה נותן לבתך כך וכך, ועמדו וקדשו קנו באמירה, ואין קונין באמירה זו עד שעת נשואין שכל הפוסק דעתו לכנוס, וצריכין שיהיו הדברים שהן פוסקין מצויין ברשותו, שאין אדם מקנה דבר שלא בא לעולם כמו שביארנו, ודברים אלו לא ניתנו להכתב, לפיכך אינן כשטר עד שיטרוף בהן עכ״ל.
ויש לפרש את דברי הרמב״ם בשני אופנים.
א) מרהיטת לשון הרמב״ם משמע דהוא איירי בהקנאה גמורה ע״י האמירה. דהרי מבואר בדבריו דהן הן דברים הנקנין באמירה חלה על חפץ מסויים. ואחד מהחילוקים בין הקנאה לבין התחייבות הוא דהקנאה חלה על חפץ מסויים לעומת התחייבות דחלה על הגברא ועל כל נכסיו בשוה.⁠א ויוצא מזה, דהרמב״ם נקט דהדין דהן הן דברים הנקנין באמירה הוי הקנאה גמורה ולא רק התחייבות, אע״פ דאין מעשה קנין. ומוכרח לומר דהרמב״ם סבור דלא בעינן מעשה קנין להקנאה. והביאור בזה הוא דהא דבעינן מעשה קנין בקנין דעלמא הוא רק כדי לגרום גמירת דעת מעליא, כמו דביארנו לעיל לגבי חליפין.
ב) באמת גם הרמב״ם מודה דבעינן מעשה קנין בחפצא להחיל הקנאה גמורה, וא״כ מוכרח לומר דכאן הרמב״ם איירי רק בהתחייבות מדעת. ולפי״ז יוצא חידוש גדול בדיני התחייבות, דהיינו דאע״פ דבדרך כלל התחייבות הוי סכום מסויים דממון דחלה על כל נכסי המתחייב ולא על חפצא בעין, לפי הרמב״ם יש מושג של התחייבות לתת חפצא מסויים, והוא חידוש.⁠ב
א. ורק משכון הוי היוצא מן הכלל דיש התחייבות ושעבוד דחל על חפץ מסויים. עיין בזה לעיל (ח: בענין קידושין במשכון אות ג׳).
ב. ובשיעור אחר רבינו זצ״ל אמר דמשמע מהרמב״ם (פרק כב מהלכות מכירה הלט״ז) דבדרך כלל א״א להתחייב לתת חפצא מסויים.
שאמר רב גידל אמר רב: אומר מחותן אחד לחבירו ״כמה אתה נותן לבנך״? ועונה לו: כך וכך, ומוסיף: ״כמה אתה נותן לבתך״? ועונה לו: ״כך וכך״, אם עמדו אחר כך וקדשוקנו את כל הדברים שהבטיחו, הן הן הדברים הנקנים באמירה ואינם צריכים קנין. ושטרות אירוסין ששנינו שצריכים גם דעת האשה הם שטרות שכותבים בהם התחייבויות אלה ולא שטרי קידושין ממש.
As Rav Giddel says that Rav says: If the father of one member of the couple says to the father of the other: How much are you giving to your son? And he answers: Such and such, and adds: How much are you giving to your daughter? And the other responds: Such and such, then if they, the couple, subsequently arose and became betrothed, they acquire everything that was promised. These are the matters that are acquired through speech, and they do not require an act of acquisition. The documents of betrothal mentioned here that require the woman’s consent are those which contain this type of monetary obligation, not actual documents of betrothal.
עין משפט נר מצוההערוך על סדר הש״סרש״יתוספותתוספות רא״שריטב״ארשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(7) וּבְבִיאָה.: מְנָא לַן אָמַר ר׳רַבִּי אֲבָהוּ א״ראָמַר רַבִּי יוֹחָנָן דְּאָמַר קְרָא {דברים כ״ב:כ״ב} בְּעוּלַת בַּעַל מְלַמֵּד שֶׁנַּעֲשֶׂה לָהּ בַּעַל עַל יְדֵי בְעִילָה א״לאֲמַר לֵיהּ ר׳רַבִּי זֵירָא לר׳לְרַבִּי אֲבָהוּ וְאָמְרִי לַהּ ר״לרֵישׁ לָקִישׁ לְרַבִּי יוֹחָנָן כְּעוּרָה זוֹ שֶׁשָּׁנָה רַבִּי {דברים כ״ד:א׳} וּבְעָלָהּ מְלַמֵּד שֶׁנִּקְנֵית בְּבִיאָה.

§ The mishna teaches that a woman can be betrothed through sexual intercourse. The Gemara asks: From where do we derive this? Rabbi Abbahu said that Rabbi Yoḥanan said that the verse states: “If a man be found lying with a married woman [beulat ba’al]” (Deuteronomy 22:22). This teaches that he becomes her husband [ba’al] by means of sexual intercourse [be’ila]. Rabbi Zeira said to Rabbi Abbahu, and some say it was Reish Lakish who said this to Rabbi Yoḥanan: Is this other proof, taught by Rabbi Yehuda HaNasi, unacceptable: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her” (Deuteronomy 24:1)? This verse teaches that she can be acquired through intercourse.
ר׳ חננאלרש״ירמב״ןר' אברהם מן ההרריטב״ארשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
בביאה מנא לן אמ׳ ר׳ יוחנן שנ׳ והיא בעולת בעל מלמד שנקנית לבעל על ידי בעילה. אמרו ליה לר׳ יוחנן כעורה זו ששנה רבי ובעלה מלמד שנקנית בביאה. אמ׳ להו אוא מההיא כיון דכת׳ כי יקח איש אשה בקידושין ובעלה בביאה, הוה אמינא תרויהו באעי ואינו קונה אותה עד דמקדש ובועל קא משמע לן והיא בעולת בעל. ומקשינן או הכי דבענן תרתי קיחה ובעילה ובכך תהיה קנויה לו, נערה מאורסה בתולה דאמ׳ רחמנא בסקילה היכי משכחת לה כול׳. ופריקנ׳ לא משכחת לה אליבא דר׳ יוחנן דמוקים ליה להאי קרא דמפיק לקידוש׳ בביאה מיניה, ארוסה בתולה, אלא כגון שקידשה בשטר דמאן דמקדיש בשטר אפילו לא בעל מקודש׳ מאי טעמ׳ הואיל והשטר דהוא הגט גומר ומוציא כך שטר אירוסין גומר (ומוציא) {ומכניס}. ור׳ יוחנן דיליף קידושין בביאה מן והיא בעולת בעל האי קרא דרבי ובעלה מאי עביד ליה, זו נקנית בביאה ואין אמה העבריה נקנית בביאה, סלקא דעתא אמינא הואיל וכתב אם אחרת יקח לו הקישה הכת׳ לאחרת מה אחרת מיקניא בביאה אף אמה העבריה מיקניא בביאה קא משמע לן. ורבי האי סברא נפקא ליה מדלא כת׳ ובעל, ומדלא כתיב בבעלה אלא כת׳ כי יקח איש אשה ובעלה, שמעינן מינה תלת שמעינן מינ׳ שהאשה נקנית בביאה, וזו נקנית בביאה ואין אמה העבריה נקנית בביאה, וקידושין שאין מסורין לביאה לא הוו קידושין.
ורבי דמפיק לה אשה נקנית בביאה מן ובעלה, האי קרא והיא בעולת בעל מאי עביד ליה, מיבעי ליה בעל עושה אותה בעולה שלא כדרכה ואין אחר עושה אותה בעולה שלא כדרכה.
א. =אי. נוסח מצוי בר״ח ובגאונים.
ב. לכאורה נראה שצריך להגיה [או] בעלה, וכמבואר לפנינו בגמ׳ דרבי יליף לה מדלא כתיב או בעלה. ואין לומר דכן גרס רבינו בגמ׳, דע״כ אם היה כתוב ״כי יקח איש אשה בעלה״ ודאי היה משמע דבעינן מסורין לביאה, ודוקא אם היה כתוב או בעלה [כמבואר לפנינו בגמ׳] אז הו״א דלא בעינן מסורין לביאה.
אמר קרא בעולת בעל – כי ימצא איש שוכב עם אשה בעולת בעל.
כעורה זו – בתמיה וכי אינה מקובלת עליך שאתה מחזר ללמדה ממקום אחר.
ה״ג וכן גרס רש״י ז״ל אמר קרא בעולת בעל – ולא גרסינן והיא, אלא מכי ימצא איש שוכב עם אשה בעולת בעל קאמר, דאלו והיא בעולת בעלא בבני נח כתיב, ולא גמרינן מינה לישראל, ולקמן נמי מוכחא דמבעיא לן מאי עביד ליה, ואלו והיא בעולת בעל דרשינן מיניה בעולת בעל ישב להם נכנסה לחופה ולא נבעלה איןג להם סנהדרין (נ״ז:), ומפורש נמי בירושלמיד, דמכי ימצא איש שוכב עם אשה בעולת בעל קא גמרינן הכא ביאה:
א. בראשית כ, ג.
ב. ע״פ כת״י. ובנדפס: היה.
ג. ע״פ כת״י. ובנדפס: לא היה.
ד. פ״א ה״א.
הויה דכסף שאינו צריך לצייר צורת הכסף או להתיכו לשמה דכתיב וכתב לה לשמה שלא מדעתה שלא ידעה האשה כשכתבו ונתנו לה ונתרצית.
[ביאור לקטע זה כלול בביאור קטע 5]

בביאה מנא לן אמר רבי אבהו אמר רבי יוחנן שוכב עם אשה בעולת בעל שנעשית לבעל על ידי בעילה כך היא הגירסא הנכונה. ויש ספרים שגורסין והיא בעולת בעל וליתא דההוא הא דרשינן ליה בסנהדרין גבי בני נח דבעולת בעל יש להם נכנסה לחופה ולא נבעלה אין להם ושמעתי מפי רבינו צרפתי שזהו שאמר יהודה על תמר צדקה ממנו לפי שהכיר בה שלא נבלעה ולא היתה אשת איש ולא זקקוה ליבם והכין מסקנא בפרק ד׳ אחין דמעשה ער ואונן שלא כדרכה היה לא היה דש מבפנים אלא מבחוץ שאלמלא כן היאך נפטרה משריפה לפי שזינתה עמו ומי התירה לזנות עמו יותר מעם אחרים שאף על פי שיש לומר דבדורות שלפני הדיבור היה יבום נוהג בכל קרוב לא משמע הכי ואף על גב דמשום כלתו ליכא דבן נח מותר בכלתו שלא נאסר להם עירוב הבאה על ידי אישות וכדברי רבא ביבמות מכל מקום בשביל שסבורין שזנתה היו דנין אותה בשריפה כבת כהן מאורסה (חסר לשון). וכיון דההוא קרא מבעי לן לההוא דרשא היכא דרשינן ליה בשמעתין באנפי אחרינא אלא ודאי כדאמרן.
ב) כתיבת שטר על דברים הנקנים באמירה
ועיין בגמ׳ (כתובות קב:) דלאחר דהביאה את הדין דהן הן דברים הנקנים באמירה יש ספק לגבי כתיבה בשטר, וז״ל א״ל רבינא לרב אשי דברים הללו ניתנו ליכתב או לא ניתנו ליכתב, א״ל לא ניתנו ליכתב עכ״ל. ונחלקו הראשונים בביאור צדדי הספק. דרש״י ביאר דרבינא נסתפק האם אפשר לכתוב שטר בכלל על התחייבות כזאת ולטרוף ממשעבדי וז״ל דלא ליטרוף ממשעבדי וכיון דליכא קנין לא משתעבדי נכסי עכ״ל. כלומר, דלפי הצד דלא ניתנו ליכתב, א״א להפוך את החוב הזה דנוצר ע״י אמירה בעלמא להיות התחייבות בשטר. ואילו התוס׳ (ד״ה ניתנו) חולקים על רש״י וביארו דאם שני הצדדים הסכימו בודאי ניתן לכתוב שטר ולטרוף ממשעבדי. אלא דבדרך כלל אמרינן דסתם קנין לכתיבה עומד ואין צורך לשאול המתחייב לפני שכותבים שטר, והכא רבינא נסתפק היכא דלא נעשה מעשה קנין האם גם כן אמרינן דסתם קנין לכתיבה עומד ואפשר לכתוב שטר בלי רשות המתחייב.
וצ״ע בשיטת התוס׳, דלכאורה סתם קנין לכתיבה עומד הויא אומדנא בדעת המתחייב, ומאי שנא התחייבות ע״י מעשה קנין לבין התחייבות ע״י גמרי ומקני בנוגע לאומדנא הזאת. ונראה לבאר ע״פ מה דייסדנו לעיל (ג. בענין חליפין אות ה׳), דלפי הרמב״ם סתם קנין לכתיבה עומד אינו אומדנא אלא הלכה דדעת המתחייב דנוצר ע״י קנין סודר גם מהני להיות דעת המתחייב לאשווי שטרא. וא״כ י״ל דההלכה הזאת שייכת רק כשיש מעשה קנין חליפין, אבל בדעת המתחייב בעלמא בלי מעשה קנין דסודר כמו בדברים הנקנים באמירה ליכא דעת המתחייב ומשו״ה אין לכתוב את השטר. כי דעת המתחייב דשטר זקוק לדעת אלימתא וגמורה דחלה רק בהדי מעשה קנין דחליפין ולא ע״י אמירה בעלמא.
וגם קשה על שיטת רש״י דלמה א״א להפוך את החוב הזה לחוב בשטר אם שני הצדדים מסכימים. ונראה לבאר, דמבואר בגמ׳ ב״ק (ח.) דניזק גובה מנכסים משועבדים אצל לקוחות. והראשונים הקשו דלכאורה אין שטר בחיוב נזקין ורק גובין מהלקוחות במלוה בשטר ולא במלוה על פה, ולמה הניזק בלי שטר יכול לגבות מלקוחות. ועיי״ש בתוס׳ (ד״ה כולן) דתירצו דנזקין הוי מלוה הכתובה בתורה והסוגיא הולך לפי המ״ד דמלוה הכתובה בתורה ככתובה בשטר דמיא. אבל הנ״י (ב: בדפי הרי״ף ד״ה כולן) יישב באופן אחר, וז״ל דמשכחת לה בדכתב ליה מזיק שטרא בנזקיה עכ״ל. ומבואר דהנ״י נקט דאפשר להפוך חיוב דנזקין ממלוה על פה למלוה בשטר ע״י כתיבת שטר. ומזה דהתוס׳ הוכרחו לאוקים הסוגיא כמחלוקת אמרואים ולא תירצו באופן יותר פשוט כהנ״י משמע דחולקין עליו וסבורים דא״א להפוך חוב דנזיקין להיות מלוה בשטר אפי׳ ע״י כתיבת שטר. ונראה דהתוס׳ בב״ק סברי דרק אפשר לכתוב שטר על חוב דנוצר ע״י דעת המתחייב, דזה מה דמשווי השטר, לאפוקי חוב כמו נזיקין דאין צורך לדעת המתחייב כדי ליצור החוב.⁠א ואולי לפי זה יש לבאר את הצד בגמ׳ כתובות לפי רש״י דא״א לכתוב שטר על דברים הנקנים באמירה. די״ל דרש״י סבור כמו התוס׳ בב״ק דרק כותבין שטר על חוב דנוצר ע״י דעת המתחייב, ורש״י גם הולך צעד נוסף דרק כותבין שטר על חוב דנוצר ע״י דעת המתחייב דנגרם ע״י מעשה קנין. דאזי חלה דעת אלימתא דדעת המתחייב ולא באמירה דאין הדעת אלימתא כל כך. אבל התוס׳ בב״ק דנקטו דאין כותבין שטר על חיוב נזיקין יכולים לנקוט כמו התוס׳ בכתובות דכותבים שטר על דברים הנקנין באמירה, דהרי יש לחלק בין היכא דאין דעת המתחייב בכלל כמו בנזיקין, לבין היכא דיש דעת המתחייב אבל בלי מעשה קנין כמו בדברים הנקנים באמירה.
קונטרס בענין עדי חתימה כרתי או עדי מסירה כרתי
א) הגדרת שטר ראיה לפי ר״מ ור״א
מבואר בכמה מקומות דנחלקו רבי מאיר ורבי אלעזר האם עדי חתימה כרתי או עדי מסירה כרתי (גיטין ג:, כב:, פו:). וכהקדמה לסוגיא יש לבאר דפשיטא דנחלקו רק לגבי שטרי קנין, אבל בשטר ראיה כו״ע לא פליגי דבעינן עדי חתימה. ואפילו אם יש עדים על המסירה, והעדים האלו העידו בב״ד דהשטר נכתב כדת וכדין ונמסר בתורת שטר ראיה, עדיין אין לכתיבה הזאת חלות שם שטר. דהרי הראשונים הקשו דלכאורה כל שטר הוי עדות בכתב דפסול מדין מפיהם ולא מפי כתבם. ותירצו (תוס׳ כתובות כ. ד״ה ור׳ יוחנן, בעה״מ יבמות ט. בדפי הרי״ף) דשאני שטר דנכתב מדעת המתחייב. וביאר בזה הגר״ח זצ״ל דאין הפשט דדעת המתתייב מהווה מכשיר של מפי כתבם, אלא דשטר הוי חלות עדות בפני עצמה ודין אחר לגמרי מהגדת עדות בע״פ.⁠ב כי יסוד החלות החדש של שטר ראיה הוא עדות בכתב מפי דעת המתחייב. ולכן יש לעדות שבשטר דינים שונים לגמרי מהגדת עדות בע״פ, וכדהלן:
א) הגדת עדות בע״פ בפני ב״ד בעי דרישה וחקירה. אבל בעדות שבשטר אין צורך לדרישה וחקירה כדמבואר בגמ׳ (גיטין ג.) וז״ל אמר ריש לקיש עדים החתומים על השטר נעשה כמי שנחקרה עדותן בב״ד עכ״ל. והביאור בזה הוא דעדות שבשטר הויא חלות אחרת לגמרי מעדות בע״פ ואין צורך לכל דיני קבלת עדות בבי״ד כמו דרישה וחקירה של הבי״ד לעדים.⁠ג
ב) הגדת עדות בע״פ צ״ל בפני ב״ד. מאידך בודאי ניתן לחתום על השטר שלא בפני ב״ד והעדות חלה מיד משעת החתימה. דהרי אם העדים החתומים על השטר עברו על איסור לאו לאחר שחתמו ונפסלו לעדות מכאן ולהבא, אפי׳ אם נעשו לפסולים לפני דבעל השטר הוציא את השטר בב״ד, מ״מ השטר עדיין כשר ואפשר לגבות בו (ב״ב קנט.).
ג) הגדת עדות בע״פ צ״ל דוקא ביום, אבל מבואר בגמ׳ (גיטין יז.) דחותמים על השטר בלילה.
ד) בדרך כלל עדים רק יכולים להעיד על מה שראו בעיניהם. אבל בעדות שבשטר מבואר דהשטר הויא עדות אפי׳ על דברים דהעדים החתומים לא ראו בכלל. דהרי אם המלוה תופס בשטר, אזי הלוה אינו יכול לטעון פרעתי את חוב, דהמלוה יכול לטעון שטרך בידך מאי בעי (ב״ב ע.). והביאור בזה הוא דהשטר ביד המלוה מעיד דהלוה עדיין לא פרע החוב, אע״פ דהעדים החתומים עצמם בודאי אינם יודעים כלום על הפרעון.⁠ד וגם איתא במשנה (ב״ב קסז:) דכותבין שטר ללוה אע״פ שאין מלוה עמו, דהיינו דיש חלות עדות שבשטר אע״פ דהעדים אפי׳ לא ראו ההלואה.
ב) הגדרת שטר קנין לפי ר״א ור״מ
ומכל זה מבואר דשטר ראיה הוי דין מיוחד דעדות בכתב מדעת המתחייב, ופשיטא דבעינן עדי חתימה כדי להחיל העדות המיוחדת הזאת. אבל נחלקו התנאים בגדר שטר קנין. דלפי ר״מ דע״ח כרתי, הפשט הוא דמסירת שטר ראיה מהמקנה לקונה קובע ומחילה את הקנין.⁠ה אבל לפי ר״א דלא בעינן ע״ח, אי אפשר לומר דגדר קנין שטר הוא מסירת שטר ראיה מהמקנה להקונה, דהרי בלי עדים החתומים על השטר אין כאן חלות שטר ראיה אלא ספירת דברים בעלמא על נייר. וצ״ל דר״א נקט דגדר קנין בשטר הוא מסירת ספירת דברים בכתב לקונה בנוכחות עדי מסירה. ויוצא, דלפי ר״מ יש רק דין אחד של שטר – שטר ראיה - ולפי ר״א שטר ראיה ושטר קנין הוו שני דינים שונים לגמרי.
ובזה אפשר להבין היאך ר״מ ור״א ביארו את הפסוק בירמיה (פרק לב פסוק מד) ״שדות בכסף יקנו וכתוב בספר וחתום והעד עדים״. ולכאורה פשטיה דקרא כר״מ דהשטר קנין הוא ע״י העדים החתומים על הספר. אמנם לפי ר״א דיש ב׳ דינים בשטרות וחלוק שטר ראיה משטר קנין ביסודם, נראה לבאר דהפסוק איירי בשני סוגי שטרות. ״וכתוב בספר וחתום״ איירי בשטר ראיה ו״העד עדים״ איירי בשטר קנין ובעדי מסירה.
(פעם כשהיה מרן רבינו זצ״ל רך וצעיר בימים הלך עם אביו הגר״מ הלוי זצ״ל לבקר אצל מרן רשכבה״ג בעל החפץ חיים זצוק״ל. ביקש הח״ח זצ״ל לשמוע איזה דבר תורה מרבינו זצ״ל ואמר לו אז דבר התורה הזה שאפילו לר״א רק שטר עם עדי חתימה מהוה שטר ראייה, ואילו שטר עם עדי מסירה בלבד אינו אלא שטר קנין. אמנם בעל החפץ חיים לא הסכים לרבינו וטען שאף שטרות עם ע״מ אליבא דר״א חלין מדין שטרי ראייה, וכל א׳ וא׳ הביא ראיות לצדו. כל זמן המשא ומתן בין הח״ח זצ״ל לרבנו שתק הגר״מ זצ״ל, אבל אחרי עזבם את פני הח״ח זצ״ל התחיל הגר״מ הלוי לדבר לבנו ואמר ששתק בשעת מעשה משום כבודו של הח״ח זצ״ל, אך לעניות דעתו מסתבר כמוהו ששטרות עם ע״מ אינם שטרי ראייה כי אם שטרי קנין). ו
וע״פ הגדרת שטר קנין לפי ר״א כספירת דברים דנמסר בפני עדים, נראה לבאר שיטת האמוראים (גיטין פו:) דפסקו כר״א רק בגיטין אבל בשאר שטרי קנין פסקו כר״מ דעדי חתימה כרתי וז״ל אמר רב יהודה אמר רב הלכה כר׳ אלעזר בגיטין, כי אמריתה קמיה דשמואל אמר אף בשטרות, ורב סבר בשטרות לא הא קתני וגובה מנכסים משועבדים רבי אלעזר תרתי אמר, ורב סבר כוותיה בחדא ופליג עליה בחדא, וכן אמר ר׳ יעקב בר אידי אמר ר׳ יהושע בן לוי הלכה כר׳ אלעזר בגיטין עכ״ל. והרי״ף (גיטין מז.) הביא השיטות האלו להלכה. והביאור הוא דהרי שאני גט משאר שטרי קנין בזה דיש כמה וכמה הלכות לגבי כתיבת ספירת הדברים עצמה. דבספירת הדברים של הגט בעינן צווי הבעל, כתיבת השמות, ושלא יהא תנאים דמעכבין הכריתות ועוד כמה וכמה הלכות דלא שייכות לשאר שטרות. ומכיון דכתיבת ספירת הדברים חשוב כל כך, מסתבר לומר דחפצא המגרש הויא ספירת הדברים עצמו, כשיטת ר״א דעדי מסירה כרתי. אבל בשאר שטרות, מכיון דלא מצינו דהתורה החשיבה כתיבת ספירת הדברים, מסתבר לומר דחלות שם השטר תלוי בעדים החתומים לשטר ראיה כמו שיטת ר״מ.
ובזה גם מבואר הגמ׳ בגיטין (ג:) דהמח׳ בין ר״מ ור״א שייך נמי לדין לשמה בגט וז״ל מאן האי תנא דבעי כתיבה לשמה ובעי חתימה לשמה, אי רבי מאיר חתימה בעי כתיבה לא בעי, דתנן אין כותבין במחובר לקרקע, כתבו על המחובר לקרקע תלשו חתמו ונתנו לה כשר, אי רבי אלעזר כתיבה בעי חתימה לא בעי עכ״ל. דהיינו, לפי ר״א בעינן כתיבה לשמה ולפי ר״מ אפי׳ מצאו באשפה וחתמו עליו עדים הגט כשר דבעינן רק חתימה לשמה. ואע״פ דהמחלוקת תלויה בפירוש המלה ״וכתב״ בפסוק - אי איירי בכתיבה או בחתימה - כדמבואר ברש״י (שם ד״ה חתימה), מ״מ נראה דזה אינו גזה״כ בלי טעם אלא דכל תנא פירש את הקרא לפי שיטתיה. דלפי ר״מ חפצא המגרש הויא העדים החתומים וספירת הדברים הויא רק כהכשר בעלמא להחתימות, ולכן מסתבר לומר דרק החתימות צריכות להיות לשמה. אבל לפי ר״א ספירת הדברים עצמו הויא המגרש ולכן מובן למה הוא פירש דהמלה ״וכתב״ קאי על כתיבת הספירת דברים.
אמנם התוס׳ בגיטין (ד. ד״ה דקיימא לן) חלקו על הרי״ף ופסקו כר״א בכל שטרי קנין. ונמצא דלפי התוס׳ יש חילוק יסודי בין שטר ראיה לבין שטר קנין, דבכל שטר ראיה רק ע״ח מהני ובכל שטר קנין רק ע״מ מהני, לעומת שיטת הרי״ף דבשטר ראיה ורוב שטרי קנין ע״ח כרתי, ורק פסקינן דע״מ כרתי בגט.
ובנוסף לזה, עוד נחלקו הרי״ף והתוס׳ בדין ע״ח לפי ר״א. דהתוס׳ נקטו דר״א סבר דרק עדי מסירה כרתי, והרי״ף (גיטין מז: בדפי הרי״ף) נקט דר״א סבר דאף עדי מסירה כרתי אבל גם ע״ח מהני וז״ל רבי אלעזר אומר אע״פ שאין עליו עדים אלא שנתנו לה בפני עדים כשר, אמר רב יהודה אמר רב הלכה כר״א בגיטין אבל לא בשטרות וכו׳ והלכתא כר״א בגיטין ומהא נמי שמעי׳ דלא בעינן עדי מסירה היכא דאיכא עדי חתימה דהא רב הוא דאמר אם נשאת בעד אחד וכתב ידי סופר שהולד ממזר והוא אמר הלכה כר״א בגיטין עכ״ל. ונמצא דהרי״ף והתוס׳ נחלקו בב׳ דברים בנוגע לשיטת ר״א: א) האם פסקינן כר״א בשאר שטרות, ב) האם ר״א נקט דרק ע״מ כרתי או דגם ע״מ וגם ע״ח כרתי. ומסתבר לומר דשתי המחלוקות תלויות זו בזו. דלפי הרי״ף יש מושג של קנין בשטר ע״י התפסת שטר ראיה (עדות בכתב מדעת המתחייב) דהרי הוא פסק ע״ח כרתי בשאר שטרי קנין. וא״כ מובן למה גם בגט הוא הבין דר״א לא פסק ע״מ כרתי לאפוקי עדי חתימה. אבל התוס׳ סברי דכל שטר קנין הויא רק ע״י עדי מסירה ולכן הם חולקין על הרי״ף בתרתי - בחילוקו בין גט לשאר שטרות, וגם בהבנתו דר״א מודה דע״ח מהני בגט.
והקשר בין המחלוקות האלו מפורש בדברי הר״ן (גיטין מז: בדפי הרי״ף) דהביא ראיה מזה דפסקינן כר״מ בשאר שטרות (כשיטת הרי״ף) דאף בגט ר״א נקט דגם ע״מ וגם ע״ח כרתי, וז״ל ועוד דאם איתא דרבי אלעזר לא מכשר אלא בעדי מסירה היכי פסקינן כוותיה בגיטין אבל לא בשטרות דכיון דעדי חתימה פסולין בגיטין היאך נכשירם בשטרות בשלמא אי אמרינן דלר׳ אלעזר נמי מהני עדי חתימה משום הכי אמרינן דבשטרות דקיימא לראיה אין קונין עדי מסירה אלא עדי חתימה אבל אי עדי חתימה פסולין בגיטין למה יהו כשרין בשטרות עכ״ל.
ג) עדי קיום לפי ר״מ
ועיי״ש עוד בתוס׳ (גיטין ד. ד״ה וקיימא לן) וז״ל ועוד דרגיל ר״ת לומר דאפילו לר״מ בעי עדים בשעת נתינת הגט דאין דבר שבערוה פחות משנים עכ״ל. כלומר, דאע״פ מדיני הגט עצמו ר״מ נקט דע״ח כרתי, מ״מ בעינן עדים לראות את המסירה מדין עדות לקיום הדבר בדבר שבערוה. אמנם מבואר בהרי״ף דלא כר״ת, אלא דאפי׳ לר״א לא בעינן עדי מסירה כלל ורק ע״ח. וכמו כן כתב הרמב״ם (פרק א מהלכות גירושין הלט״ז) וז״ל חתמו בו שנים ועבר ונתנו לה בינו לבינה או שנמצאו עדי מסירה פסולין הרי זה כשר הואיל ועדים שבו כשרין והרי הגט יוצא מתחת ידה, ויש שהורה מן הגאונים שהוא פסול עכ״ל. ומוכח מדבריו דלא כר״ת, דאפי׳ אם עדי המסירה פסולים, עדיין הגירושין חל מדין עדי חתימה. וצ״ע קושיית ר״ת על הרי״ף והרמב״ם, דאיך חלין הגירושין בע״ח לבד אם חסר עדות לקיום הדבר.
ונראה דיש לעיין בגדר הדין דבעינן עדות לקיום הדבר בדבר שבערוה. די״ל דהוא גזה״כ דבעינן ראיית שני עדים ממש ובלי זה הגירושין אינו חל. או״ד לא בעינן עדי ראייה ממש, אלא דיש דין דכל מעשה גירושין צ״ל ניתן לבירור דעדות בעתיד. וכל עוד דיש דרך לברר לאחר זמן בהגדת עדות דמעשה הגירושין נעשית כדת וכדין, זה סגי להיות עדות לקיום הדבר.⁠ז ובזה נחלקו הראשונים. דר״ת נקט כצד הא׳ דבעינן עדי ראייה ממש ולכן אפי׳ ר״מ בעי עדי מסירה כדי להיות עדות לקיום הדבר. אבל הרי״ף והרמב״ם סברי כצד הב׳ ולכן אין צורך לעדי ראייה ממש, מכיון דמעשה הגירושין ניתן לבירור לאחר זמן ע״י השטר ביד האשה. ואע״פ דהעדים שבשטר בכלל לא ראו מסירת הגט דגורם הגירושין, כבר ביארנו לעיל (אות א׳) דאחד מהחידושים שבשטר ראיה הוא דהעדות שבשטר מעידה על דברים דהעדים עצמם לא ראו. וא״כ העדות שבשטר סגי להיות העדות לקיום הדבר.⁠ח
ומוכרח דגם ר״ת מודה ליסוד הזה דהשטר ביד האשה מעיד דהגירושין נעשית כדת וכדין. דהרי מבואר בגמ׳ (גיטין ג:) דאפי׳ לר״א דעדי מסירה כרתי, עדים חותמים על הגט מפני תיקון העולם. וכתבו על זה התוס׳ (ד. ד״ה דקיימא לן) וז״ל ולפיכך צריך ליזהר שיהו עדי מסירה בשעת נתינת הגט דאינהו כרתי דאי ליכא שם עדי מסירה אינה מגורשת אע״ג דאיכא עדי חתימה ולא מהני עדי חתימה אלא שאם ימותו עדי מסירה או ילכו להם למדינת הים שתינשא ע״י עדי חתימה דמסתמא בהכשר נעשה עכ״ל. דהיינו, מצד אחד בעינן ע״מ בשעת הגירושין מדין ע״מ כרתי ובלי עדי המסירה אין בכלל חלות שם שטר קנין. ומצד שני, לאחר זמן עדי החתימה סגי כדי לברר דהגט ניתן כדת וכדין בפני עדי מסירה, אע״פ דעדי החתימה חתמו על הגט לפני הנתינה ולא יודעין על הנתינה. ומוכרח לומר דהגט ביד האשה מעיד בתורת שטר ראיה דהבעל מסר לה הגט כדת וכדין וזה כוונת התוס׳ ״דמסתמא בהכשר נעשה״.
ד) הודאת בע״ד במקום ע״מ בשטרי ממון
עיי״ש עוד בתוס׳ (גיטין ד. ד״ה דקיימא לן) וז״ל מיהו יש לחלק דלענין ממון דמהניא הודאת בעל דין כמאה עדים סגי בעדי חתימה במקום הודאת בעל דין אבל בקידושין וגרושין לא מהניא הודאת בעל דין משום דמחייב לאחרים דבקידושין אסר לה אקרובים ובגרושין אסר לה אכהן עכ״ל. ודברי התוס׳ טעונים בירור. דהרי שיטת ר״ת מאד מובן – לעולם בעינן עדי מסירה בשטר קנין כדי לאשווי שטרא (כדמבואר לעיל אות ב).⁠ט אבל הדעה השניה בתוס׳ סבורה דאע״פ דלפי ר״א בעינן עדי מסירה, מ״מ לגבי שטרי ממון אמרינן דהודאת בע״ד מהני במקום עדי מסירה, וע״ח מועילים במקום הודאת בע״ד. והשיטה הזאת טעונה בירור, דהיאך הודאת בע״ד מהני במקום ע״מ, וגם היאך ע״ח מועילים במקום הודאת בע״ד.
ונראה לבאר ע״פ הדין במשנה בגיטין (פו.) דגט בכתב ידו דבעל מהני מדאורייתא בלי עדים. ולפי מ״ד אחד בגמ׳ (שם) המשנה קאי בשיטת ר״מ דעדי חתימה כרתי. והראשונים הקשו על זה, איך מהני גט בלי ע״ח לפי ר״מ. ורש״י (פו. ד״ה ואם ניסת הולד כשר) הביא שני הסברים לכשרות כתב ידו בגט: א) כתב ידו הויא הודאת בע״ד דמהני כמו עדים, ב) יש גזה״כ דכתב ידו מהני מהפסוק ״וכתב לה ספר כריתות ונתן בידה״. ורואים מהביאור הראשון של רש״י דהגדרת שטר לפי ר״מ הוא לאו דוקא עדות בכתב מדעת המתחייב, אלא באופן יותר כללי – ראיה בשטר מדעת המתחייב. ומכיון דהודאת בע״ד הויא ראיה כמו עדות, ההודאה מהני במקום עדי חתימה לאשווי שטרא.
אלא דלכאורה קשה על הביאור הראשון דרש״י דהרי מבואר בגמ׳ (קידושין סה:) דלא אמרינן הודאת בע״ד כמאה עדים דמי בגיטין וקידושין משום דהוא חב לאחריני, וז״ל אמר רב יצחק בר שמואל בר מרתא משמיה דרב המקדש בעד אחד אין חוששין לקידושיו ואפילו שניהם מודים, וכו׳ מאי הוי עלה, רב כהנא אמר אין חוששין לקידושיו, רב פפא אמר חוששין לקדושיו, אמר ליה רב אשי לרב כהנא מאי דעתיך דילפת דבר דבר מממון, אי מה להלן הודאת בעל דין כמאה עדים דמי אף כאן הודאת בעל דין כמאה עדים דמי, א״ל התם לא קא חייב לאחריני הכא קא חייב לאחריני עכ״ל. וא״כ, האיך רש״י ביאר דכתב ידו יכול לאשווי שטרא בגיטין אם הודאת בע״ד לא מהני בגיטין בכלל. ותירץ בזה הגר״ח זצ״ל דיש לחלק בין לפני הגירושין לבין אחר הגירושין. דהגמ׳ בקידושין (סה:) איירי לאחר הקידושין ומבואר שם דהודאת בע״ד לא מהני כדי לברר דהיא מקדושת משום דחלות הקידושין הויא חב לאחריני. אבל בכתב ידו בגט הדיון הוא לפני מעשה הגירושין, דהיינו מה נצרך כדי שיחול על נייר חלות שם גט, ובזה הודאת בע״ד מהני.⁠י וע״פ זה יש לבאר המחלוקת בין ב׳ הביאורים דרש״י. דהתירוץ הראשון דרש״י נקט כמו הגר״ח זצ״ל דהודאת בע״ד מועיל בגיטין וקידושין לפני המעשה כדי לאשווי שטרא. והביאור השני דרש״י סבר דהודאת בע״ד מופקע לגמרי מעניני גיטין וקידושין ולכן כתב ידו דבעל מהני רק בגלל גזה״כ.
ועכשיו נחזור למסקנת התוס׳ דידן דנקטו דהודאת בע״ד מהני לפי ר״א בשטר קנין אבל לא בגט. התוס׳ סברי כמו הביאור השני דרש״י דהודאת בע״ד אינו מועיל בגט לאשווי שטרא ולכן בגט תמיד בעינן עדי מסירה ממש. אבל בשאר שטרות הודאת בע״ד מהני במקום עדים כדי לאשויי שטרא.
אבל לכאורה שיטת התוס׳ עדיין טעונה בירור מב׳ צדדים: א) בשלמא במשנה בגיטין יש הודאת בע״ד ע״י זה דהגט נכתב בכתב ידו דבעל. אבל בציור של התוס׳ דידן אין שטר הקנין נכתב בכתב יד דמקנה, אלא דעדי החתימה פועלים במקום הודאת בע״ד. ומה הפשט בזה ד״סגי בעדי חתימה במקום הודאת בע״ד״ אם אין כתב יד דהמקנה המתחייב. ב) זה דמהני הודאת בע״ד כדי לאשווי שטרא הוא אליבא דרבי מאיר דכתב ידו מהני במקום ע״ח. אבל התוס׳ דידן קאי בשיטת ר״א דעדי מסירה כרתי, והיאך הודאת בע״ד בשטר מהני במקום ע״מ.
ונראה לתרץ הקושיא הא׳ לגבי ההודאת בע״ד בלי כתב יד דמקנה, דהרי בדרך כלל עדי החתימה פועלים שני דברים שונים בשטר: א) עדות העדים על המאורע, ב) עדות על דעת המתחייב. ומכיון דחתימות עדים בשטר כוללת עדות דהיתה דעת המתחייב, הע״ח בשטר קנין הויא כמו הודאת בע״ד דכתב ידו. וזה הפשט בתוס׳ דסגי הע״ח במקום הודאת בע״ד.
ונראה לתרץ הקושיא הב׳ דיש מחלוקת יסודית בין ר״ת והדעה השניה בתוס׳ בהבנת שיטת ר״א. דכאמור לעיל, ר״ת נקט דלפי ר״א יש רק דרך א׳ לאשווי שטרא – עדי מסירה. אבל נראה לבאר הדעה השניה בתוס׳ דס״ל כשיטת הרי״ף ודעימיה דלפי ר״א יש ב׳ מיני שטר קנין – ספירת דברים הנמסר בפני עדים (ע״מ כרתי), וגם ראיה בכתב מדעת המתחייב (ע״ח כרתי). אלא דהרי״ף ודעימיה סברי דלפי ר״א כל ראיה בכתב מהני לאשווי שטרא ואין הבדל בין ע״ח עצמם לבין הודאת בע״ד. ואילו הדעה השניה בתוס׳ סברה דלפי ר״א רק ראיה דהודאת בע״ד בכתב מהני לאשווי שטרא ולא ע״ח עצמם. ולכן הודאת בע״ד ע״י עדי החתימה מהני בשטר קנין, אע״פ דעדי החתימה בתורת עדים אינם מועילים לאשווי שטרא. ולכן הדעה השניה בתוס׳ נקטי דבגט דלא מהני הודאת בע״ד, בעינן עדי מסירה ממש ולא סגי בע״ח לפי ר״א.
ויוצא דיש ג׳ שיטות לגבי גדר שטר קנין לפי ר״א: א) לפי ר״ת גדר דשטר קנין הוא אך ורק ספירת דברים הנמסר בפני עדים. ב) הרי״ף ודעימיה נקטו דיש ב׳ מיני שטר קנין לפי ר״א – ספירת דברים הנמסר בפני עדים וגם ראיה בכתב מדעת המתחייב דנמסר ממקנה לקונה. וראיה בכתב כולל גם ע״ח וגם הודאת בע״ד. ג) הדעה השניה בתוס׳ ס״ל כמו הרי״ף אלא דרק הודאת בע״ד מהני לאשווי שטרא ולא ע״ח.
ויש להביא סימוכין לדעה השניה בתוס׳ נגד ר״ת, דהיינו דלפי ר״א הודאת בע״ד מהני במקום עדי מסירה בשטר קנין, משיטת ר׳ יוחנן בגמ׳. דהרי ר׳ יוחנן פסק כר״א בשטרי קנין (גיטין כב: ופו:). וגם פסק (כתובות קא:) דהכותב לחבירו בשטר ״חייב אני לך מנה״ אפי׳ בלי עדים, חייב ליתן לו. ולפי ר״ת (כתובות קב. תוד״ה אליבא) הסוגיא שם איירי ביצירת התחייבות חדשה בשטר. ויוצא, דלפי ר׳ יוחנן הודאת בע״ד מהני לאשווי שטר קנין אע״פ דפסק כר״א דעדי מסירה כרתי. ויש לדון בזה.⁠כ
אבל לכאורה עדיין הדעה השניה בתוס׳ קשה, דבשלמא לפי ר״ת בעינן ע״מ ממש ולפי הרי״ף גם ע״ח מהני בדעת ר״א. אבל לפי הדעה השניה בתוס׳ מאי שנא הודאת בע״ד בכתב מעדי חתימה. והרי אם התוס׳ סברי דיש מושג דראיה בכתב מדעת המתחייב לפי ר״א (כמו הרי״ף) למה הודאת בע״ד הויא ראיה מועילה יותר מעדי חתימה, וצ״ע.
ונראה לבאר דהדעה השניה בתוס׳ מודה לר״ת דהגדר היחיד לשטר קנין לפי ר״א הוא ספירת דברים הנמסר בפני עדים, ועדיין הודאת בע״ד מהני לאשווי שטרא בדיני ממונות. כי אפי׳ בלי ע״מ, המקנה עצמו דמסר השטר בודאי ראה את המסירה ויש הודאת בע״ד כמאה עדים דמי על המסירה עצמה. כלומר, דלפי הביאור הראשון בתוס׳, הודאת הבע״ד הוא כתוב בשטר ויש לו דין כמו ע״ח לאשווי שטרא. אולם עוד נראה לבאר דהודאת בע״ד הויא במקום עדי המסירה. ופשט כזה מפורש ברמב״ן (הובא בר״ן גיטין מז: בדפי הרי״ף, עיין לקמן) וז״ל י״ל לענין דיני ממונות מסירת בעל דין כמאה עדים דמי עכ״ל.
והביאור בזה הוא כמו דייסדנו לעיל (אות ג׳) לגבי עדות לקיום הדבר בדבר שבערוה. דאע״פ דלשון הגמ׳ הוא ״אין דבר שבערוה פחות משנים״, יש ראשונים דנקטו דלא בעינן ב׳ עדים ממש לראות מעשה הקידושין או מעשה הגירושין, אלא רק דהמעשים האלו צריכים להיות נתפסות בבירור לאחר זמן. וכמו״כ הכא לגבי עדי מסירה כרתי לפי ר״א, אפשר לומר דלא צריך ע״מ ממש אלא רק היכולת לברר לאחר זמן. ולכן מובן למה הודאת בע״ד מהני במקום ע״מ כל עוד דיש ע״ח. דהרי הודאת בע״ד מצד עצמו הוי כמו הע״מ בשעת המסירה. אמנם הודאת בע״ד בעצמו לא ניתן לברר לאחר זמן דהרי המקנה יכול לומר להד״ם. אבל הע״ח נותנים את היכולת לברר ההודאת בע״ד לאחר זמן. ורק ע״י עדי החתימה יש לקונה התופס בשטר היכולת לברר לאחר זמן דהיה כאן בע״ד דמסר שטר כשר לקונה. ונמצא דגם ר״ת וגם הדעה השניה בתוס׳ סבורים דחלות שם שטר קנין חל רק בשעת המסירה, אלא דלפי ר״ת בעינן ע״מ ממש, ולפי הדעה השניה בתוס׳ סגי בהודאת בע״ד על המסירה דניתן לבררה לאחר זמן ע״י עדי החתימה.⁠ל
ה) שיטת הרי״ף בדעת ר״א
הרי״ף חולק על ר״ת ונקט דגם ר״א מודה דעדי חתימה בלי עדי מסירה מהני. והביא ראיה לשיטתו מזה דלפי ר״א (גיטין לו.) עדים חותמין על הגט מפני תיקון העולם דלמא ימותו העדי מסירה או שילכו למדינת הים ואתי בעל ומערער ליה. וכתב על זה הרי״ף (גיטין מז: בדפי הרי״ף) וז״ל והיינו דקתני שאין העדים חותמין על הגט אלא מפני תיקון העולם וכו׳ ואי סלקא דעתך דלא סגי לן בעדי חתימה אלא עד דאיכא עדי מסירה מאי תיקון העולם איכא אע״ג דמקיימא ליה לגיטא בעדי חתימה ליחוש דלמא לא איתיהיב ליה בעדי מסירה אלא ודאי כל היכא דאיכא עדי חתימה לא בעינן עדי מסירה עכ״ל. כלומר, מזה דע״ח מהני לברר לאחר זמן דהיה כאן גירושין כשרין אע״פ דאינם יודעים אם הגט ניתן לפני עדי מסירה, מוכח דבאמת אין צורך שיהיו עדי מסירה כלל בשעת הגירושין. וכן הקשה הר״ן (שם) על שיטת רבינו אפרים דנקט כמו ר״ת דרק ע״מ כרתי.
ולכאורה הראיה הזאת תמוה. דכבר כתב ר״ת (גיטין ד. תוד״ה דקיימא לן) דאע״פ דלפי ר״א רק עדי מסירה כרתי עדיין הע״ח יכולים לברר דהיו כאן ע״מ ובהכשר נעשית, וז״ל ולא מהני עדי חתימה אלא שאם ימותו עדי מסירה או ילכו להם למדינת הים שתינשא ע״י עדי חתימה דמסתמא בהכשר נעשה כדאמרינן בהשולח (לקמן דף לו.) לא צריכא אלא לר׳ אלעזר דאמר עדי מסירה כרתי תקינו רבנן עדי חתימה דזימנין דמייתי סהדי אי נמי דאזלי למדינת הים עכ״ל. והרי זה כל היסוד דשטר ראיה, דהעדים החתומים בשטר מעידים לאחר זמן על כשרות השטר, ואפי׳ לגבי דברים שלא ראו ולא ידעו עליהם. והרי״ף מודה דסתם שטר ביד בעל השטר מעיד על עצמו דהוא אינו מזוייף ושבעל השטר לא מצא אותו באשפה וכדומה, וא״כ למה עדי החתימה אינם יכולים להעיד דהגט ניתן בפני עדי מסירה לפי המ״ד דרק עדי מסירה כרתי. וצ״ע.⁠מ
ו) בענין מזוייף מתוכו בעדי חתימה לפי ר״א
והרי״ף הביא עוד ראיה לשיטתו משיטת רב (גיטין פו:) דאם יש גט דנכתב בכתב יד דסופר ועד א׳ חתום בו, דהגירושין אינן חלין והולד ממזר. ומשמע דאיירי בלי עדי מסירה, דאם יש עדי מסירה למה הגירושין אינו חל לפי רב דפסק כר״א. וא״כ משמע דהיכא דאין ע״מ ורק עד א׳ חתום בו דהגט פסול, אבל בשני ע״ח הגט כשר אע״פ דאין כאן עדי מסירה. ומוכרח מזה דלפי ר״א גם ע״ח מהני אם אין ע״מ.
ובסוף דבריו הרי״ף (מח.) הביא פירוש אחר בשיטת רב מגאון אחד, וז״ל וחזינן לגאון דאמר הוו ידעין דהאי דאר״א כתב סופר ועד הולד ממזר משום דהויא לה הא מילתא לר״א כמזוייף מתוכו שהולד ממזר. ואע״ג דהאי מילי דגאון סתרי למילי דידן חזינא למכתבינהו משום דמלאכת שמים היא עכ״ל. כלומר, דהגאון פירש דבהיכי תמצא דכתב יד דסופר ועד א׳ חתום בו, הדין הוא דהולד ממזר אע״פ דהיו שם עדי מסירה בשעת מסירת הגט. והטעם דהגט פסול והולד ממזר הוא דגט בעד א׳ הויא מזוייף מתוכו, ומודה ר״א במזוייף מתוכו דהוא פסול (גיטין ד.) אע״פ דהיו ע״מ כשרים. ומוכרח מזה דהגאון נקט דמזוייף מתוכו לפי ר״א פוסל הגט מדאורייתא, דהרי בגט כזה הוולד ממזר. וגם הרמב״ם (פרק ג מהלכות גירושין הל״ח) הביא שיטה כזאת, וז״ל סופר שכתב הגט לשמו ולשמה כהלכתו וחתמו העדים שלא לשמה הואיל ומסרו לה בעדים הרי זה גט [אלא שהוא פסול ולמה אינו בטל] לפי שאין העדים חותמין על הגט אלא מפני תקון העולם, יש מי שאומר שאם חתמו העדים שלא לשמה הואיל והוא כמזוייף מתוכו הרי זה גט בטל, וכן אם היה אחד מעדיו פסול או שהיה בו עד אחד בלבד כשר אע״פ שנמסר בעדים הרי זה גט בטל, ולא יראה לי דבר זה אלא כמזוייף לא מזוייף ודאי והואיל ונמסר בעדים כשרים הרי זה פסול מדבריהם עכ״ל. ומבואר דנחלקו היש מי שאומר והרמב״ם האם לפי ר״א הפסול דמזוייף מתוכו הוא מדאוייתא או רק מדרבנן. ורש״י (גיטין י: ד״ה מודה ר׳ אלעזר) והתוס׳ (גיטין ד. ד״ה מודה רבי אלעזר) נמי נקטו כשיטת הרי״ף והרמב״ם דמזוייף מתוכו הוי פסול מדרבנן, נגד שיטת הגאון.
וקשה על שיטת הגאון מגמ׳ מפורשת (גיטין י:). דהמשנה שם הביאה שיטת רבי שמעון דגט עם חתימות של גוים כשר לגירושין. ואיתא בגמ׳ (שם) וז״ל והא לאו בני כריתות נינהו, אמר רבי זירא ירד ר׳ שמעון לשיטתו של רבי אלעזר דאמר עדי מסירה כרתי, והאמר ר׳ אבא מודה ר׳ אלעזר במזויף מתוכו שפסול, הכא במאי עסקינן בשמות מובהקין עכ״ל. כלומר, דרבי שמעון מכשיר גט בעדי חתימה גויים כי הוא סבר כר״א דעדי מסירה כרתי. ואע״פ דגט עם חתימות גויים הוא מזוייף מתוכו, הכא איירי בשמות מובהקין דגויים וזה מסלק החסרון דמזוייף מתוכו.
ויש בזה שתי קושיות שקשורות אחת בשניה על שיטת הגאון: א) מבואר בגמ׳ דאין פסול דמזוייף מתוכו היכא דאין חשש דאתי למיסמך עלייהו. וא״כ גם בעד א׳ חתום בשטר לא אתי למיסמך על עד א׳ לבד, וא״כ לא ראוי להיות הפסול דמזוייף מתוכו לפי ר״א. ב) כל השו״ט בגמ׳ מוכיחה דמזוייף מתוכו הוי פסול מדרבנן בעלמא מפאת חשש דאתי למיסמך עלייהו כדמבואר ברש״י ותוס׳. דאל״כ, היאך שמות מובהקין דגויים יכול להכשיר פסול דאורייתא. וקשה על שיטת הגאון דגט דחתום בעד א׳ פסול מדאורייתא מטעם מזוייף מתוכו.
ונראה לתרץ שיטת הגאון דבגמ׳ יש כמה דוגמאות למזוייף מתוכו דפסול לפי ר״א – עדים דהם קרובים, פסולים או גויים, ושלא לשמה בגט. ויש להעיר דכשהרמב״ם הביא היש מי שאומר דמזוייף מתוכו פוסל הגט מדאורייתא הוא רק איירי בשני מקרים – בעדים שחתמו שלא לשמה ובעד אחד. ונראה לדייק דרק בשני המקרים האלו הגט פסול מדאורייתא לפי ר״א, אבל שאר הציורים דמזוייף מתוכו פסולים רק מדרבנן. ובזה מתורצת הקושיא מהסוגיא דעדים גויים (גיטין י:) דשם אפי׳ הגאון מודה דמזוייף מתוכו הוי רק פסול מדרבנן.
והטעם דלפי הגאון דרק חתימות שלא לשמה ועד א׳ פסולים מדאורייתא הוא עפ״י יסוד דאפי׳ לר״א דעדי מסירה כרתי והע״ח לא נצרכים לחלות הגירושין, עדיין אם יש ע״ח הם נחשבים כחלק של גופו גט ולא כדבר צדדי. ומכיון דהע״ח מצטרפים לחפצא של הגט, כשחל פסול בע״ח יכול הוא לפסול את הגט מדאורייתא. ויש להוכיח דעדי חתימה הוו חלק מגופו של גט אפי׳ לפי ר״א משיטת רבינו אביגדור הכהן (מרדכי הגהות לפרק ראשון דקידושין אות תקע) לגבי כתיבת שטר ראיה לקידושין וגירושין לאחר המעשה. דפשיטא לרבינו אביגדור הכהן דבדרך כלל אפשר לכתוב שטר ראיה על מקח וממכר גם לאחר הקנין. אבל לגבי קידושין רק עצם שטר הקידושין יכול להפוך לשטר ראיה לאחר זמן להיות ראיה על חלות הקידושין אבל שטר ראיה דנכתב על הקידושין לאחר זמן הוא פסול מדין מפיהם ולא מפי כתבם, וז״ל אבל שטר ממון הכתוב וחתום בעדים ומסרוהו ליד בעל הדבר הוי כעדות בפה מההיא דפרק ד׳ אחין שטר קדושין אי מנחיא ליה גבי דידיה ודידה דלא מקרי מפי כתבם ודוקא בשטר קדושין שהאשה נקנית בו וניתן ליכתב דמקשינן הויה ליציאה אבל שטר ראיה על קדושי כסף לא ניתן ליכתב דרחמנא אמר מפיהם ולא מפי כתבם ושלום אביגדור הכהן עכ״ל. וצ״ב מאי שנא שטר הקידושין עצמו משטר ראיה חדש.
והביאור בזה הוא דגדר שטר ראיה הוא עדות בכתב מדעת המתחייב. ובדיני ממונות תמיד יש בעל דין דמוגדר כהמתחייב ולכן אפשר לכתוב שטר ראיה על קנין ממון אפי׳ לאחר זמן. וכן לגבי יצירת חלות גט או שטר קידושין כדי לפעול חלות הקידושין או הגירושין יש כאן דעת המתחייב לאשויי שטרא. אבל לאחר הגירושין או הקידושין, הגר״ח זצ״ל ייסד דאין עוד כלל המושג של בעל דין ומתחייב מכיון דאין הדיון על האיש והאשה כגברא שהם יהיו נחשבים כבעלי דין, אלא הדיון הוא על מעשה הקידושין או הגירושין. והגר״ח זצ״ל ביאר שזה הפשט במסקנת הגמ׳ (קידושין סה:) דאין דין דהודאת בע״ד כמאה עדים דמי בגו״ק מכיון דהויא חב לאחריני. ופשיטא דזה אינו משום חשש קנוניא בעלמא כמו שמצינו בדיני ממונות (ב״מ יג.), דא״כ היה יוצא דבר שלא שמענו מעולם – דהיכא דאין חשש קנוניא הודאת בע״ד מהני בגו״ק. אלא בודאי הביאור בגמ׳ קידושין (סה:) הוא כדלעיל, דאין בכלל מושג דבעל דין ומתחייב בגו״ק לאחר המעשה. וזה גם כוונת המרדכי דא״א לכתוב שטר ראיה לאחר הקידושין כי ע״פ דין אין דעת המתחייב כדי לכתוב השטר.⁠נ
אבל גם המרדכי מודה דאם האשה באה לב״ד לאחר זמן עם השטר שפעל הקידושין או הגירושין, דהשטר הזה מעיד דהיא מקודשת או מגורשת. ומוכח מזה דאע״פ דא״א לכתוב שטר ראיה על הקידושין או הגירושין, חלק מחידוש דין דגט ושטר קידושין הוא דלאחר הקנין השטר דפעל החלות הופך להיות שטר ראיה. ופשיטא דכל זה שייך רק לדברים שנחשבים כעיקר הגט ולא בדבר דהוי רק חלק צדדי של החפצא דשטר. ולפי״ז מוכח משיטת רבינו אביגדור הכהן דאפי׳ לר״א עדי חתימה הוו חלק מגופו של גט, דאל״כ הם לא יהיו יכולים לברר מעשה הקידושין או הגירושין לאחר זמן כי אם הם אינם מצטרפים לגופו של גט אזי הם היו נחשבים כמו כתיבת שטר ראיה לאחר המעשה על גירושין או קידושין דאינו מהני. אבל מזה דהב״ד מברר מעשה הקידושין או הגירושין לאחר זמן ע״י הע״ח, מוכח דאפי׳ אם נאמר דע״מ כרתי עדיין עדי החתימה הוו חלק מגוף הגט, ולכן הם כלולים בחידוש הדין דגט.
וכן נראה להוכיח דע״ח לפי ר״א משולבים לגופו של גט מגמ׳ (גיטין ד.), דלפי ר״א אם יש עדי חתימה דהם צריכים לחתום לשמה. ובמיוחד זה מחודש לפי ר״ת דרק ע״מ כרתי ועדי החתימה רק חותמים כדי להיות ראיה לאחר זמן, דלמה העדים האלו דחותמים רק לראיה ולא לעיקר הגירושין צריכין לחתום לשמה.⁠ס ומוכח מזה דהעדות דע״ח לאחר זמן הוא אינו דבר צדדי לגוף הגט, אלא דכדי להעיד לאחר זמן הע״ח צריכים להיות חלק מגוף הגט משעת החתימה.⁠ע
וא״כ יוצא יסוד דהע״ח הוו חלק מגוף הגט אפי׳ לר״א. ולפי זה נראה לבאר שיטת הגאון דדוקא עד א׳ חתום על השטר או חתימות שלא לשמה פוסלים את הגט מדאורייתא מדין מזוייף מתוכו, אבל קרוב או פסול וכדומה דחתום בגט רק פוסל הגט מדרבנן. דהרי כל חתימה דבדרך כלל פסול לאשווי שטרא ואינו יכול להיות עד חתום בשום שטר אינו נחשב כחלק מהגט כדי לפוסלו. וא״כ הגט כשר מדאורייתא מדינא דע״מ כרתי והפסול רק יכול להיות מדרבנן משום חשש דאתי למסמך עלייהו. אבל בעדים דחתמו שלא לשמה, יש להם שם עדות בכל שטרי ממון ובדרך כלל כשרים לאשווי שטרא, ולכן הם יכולים להיות מוגדרים כחלק של גוף הגט. אבל מכיון דחתמו שלא לשמה יש להם פסול מיוחד לגירושין, ומכיון דעדי החתימה דנחשבים כחלק מגוף הגט פסולים לגירושין, הגט פסול מדאורייתא.
וה״ה לגבי עד אחד בשטר. דהרמב״ם פסק (פרק ד מהלכות טוען ונטען הל״ח, פרק יד מהלכות מלוה ולוה הל״י) דשטר דחתום בו עד אחד מחייב שבועה מדאורייתא, ומוכח מזה דבשטרי ממון עד אחד בשטר יוצר חלות שטר,⁠פ אלא דיש פסול מיוחד בגירושין דבעינן שני עדים. וא״כ היכא דיש עד א׳ חתום בגט הריהו כשר לשאר שטרות ונחשב כחלק מגוף השטר, אבל פסול מטעם מיוחד לגירושין, ולכן יש כאן דין מזוייף מתוכו דיכול לפסול הגט מדאורייתא. ובזה מבואר שיטת הגאון דרק בע״א חתום או בחתימות שלא לשמה יש פסול דאורייתא לפי ר״א ולא בעדים פסולים כמו הסוגיא בגיטין (י:).⁠צ
והנה הקשה החידושי הרי״ם דלפי שיטת היש מי שאומר ברי״ף לכאורה כל גט דנמסר לפני ע״מ ראוי להיות פסול לפי ר״א מדין מזוייף מתוכו. דהרי הגמ׳ נסתפקה אם כתב סופר ועד נחשב כעד א׳ מכיון דרק עד א׳ חתום בגט, או כשני עדים דמי כי כתב הסופר נחשב כעד. ולפי הצד דכתב סופר נחשב כעד א׳, אזי כל גט בלי חתימות הויא גט בעד א׳ דפסול מדאורייתא מדין מזוייף מתוכו לפי שיטת היש מי שאומר ברמב״ם. וא״כ היאך כשר גט דנמסר לפני עדי מסירה. ונראה לבאר דהגמ׳ רק נסתפקה אם יש דין עד לכתב יד דסופר היכא דיש לכל הפחות חתימת עד א׳. דאז יש לצדד דהתכוונו דכתב יד דסופר יהיה העד השני. אבל אם אין עוד חתימה בכלל והם סומכים על העדי מסירה, פשיטא דאין דין עד חל על כתב יד דסופר ודו״ק.⁠ק
ז) עוד בענין הנ״ל בדעת הר״ן והתוס׳
עיין בר״ן (מז: בדפי הרי״ף) דהקשה על שיטת ר״ת דלפי ר״א רק ע״מ כרתי, מהדין דמזוייף מתוכו בחתימות שלא לשמה. דהרי בשלמא אם לפי ר״א גם ע״ח כרתי, א״כ מובן למה יש פסול דמזוייף מתוכו בחתימות שלא לשמה דלמא אתי למסמך עלייהו לגבי הגירושין עצמו. אבל אם עדי החתימה רק שם לראיה לאחר זמן, אזי קשה להבין מה החסרון אם חתמו שלא לשמה. ואלו דברי הר״ן וז״ל ועוד אי איתא דכל שיש עדי חתימה אנו סומכין שבעדי מסירה נמסר מאי האי דמפרקינן בריש מכילתין וכו׳ בשלמא אי סגי ליה לרבי אלעזר בעדי חתימה שפיר שכיון שהם הכורתים בעינן שיחתמו לשמה אבל אם אין הכשרו אלא משום חזקה שבעדי מסירה נמסר כי לא חתמו לשמה מאי מזוייף מתוכו איכא עכ״ל. ומבואר בר״ן דהחסרון דאתי למסמך בחתימות שלא לשמה שייך רק היכא דע״ח כרתי ולא היכא דרק חתמו כדי שתהיה ראיה לאחר זמן. וכבר הבאנו לעיל (אות ה׳) תירוץ, דלפי ר״ת גם הראיה דע״ח שבגט נכנס לגופו של גט ולכן עדי החתימה צריכים לחתום לשמה אע״פ דהם רק שם לראיה בעלמא.⁠ר
ובאמת נראה דהתוס׳ כבר הקשו קושיית הר״ן על עצמם. דכתבו התוס׳ (גיטין ד. ד״ה מודה) וז״ל תימה לר״י מה ענין שלא לשמה למזוייף מתוכו שחתומים בו קרובין או פסולים דהתם בדין מיפסיל משום דלמא אתי למיסמך עילוייהו להשיאה או להוציא ממון על פיהם אע״פ שהדבר אמת אין לעשות אלא בעדות כשר וכו׳ אבל הכא שהעדים כשרים אלא שחתמו שלא לשמה מה תקלה יש בכך אם נסמוך עליהן, ויש לומר דמ״מ איכא למיגזר חתימה אטו כתיבה דאם אין עושין חתימה לשמה גזרינן פן לא יכתבו גם הכתיבה לשמה עכ״ל. ומשמע דהתוס׳ הבינו דלפי ר״א עדי החתימה רק חותמים כדי להיות ראיה לאחר זמן, וא״כ הר״י הקשה מה החסרון אם נסמוך על ע״ח שחתמו שלא לשמה. כלומר, למה בעינן שהעדים יחתמו לשמה אם כל תפקידם הוא להיות ראיה לאחר זמן, מאי שנא הראיה שבגט מכל שטר ראיה אחר דלא בעינן לשמה.
אולם עוד נראה לבאר קושיית הר״י באופן קצת אחר. דהקושיא אינו רק למה צריכים לשמה כדי להיות ראיה לאחר זמן, אלא דכל המושג דלשמה שייך רק לעדים דהוו חלק של מעשה הגירושין. דהלא, גדר לשמה בחתימות העדים הוא דהעדים חותמים על הגט בכוונה דהחתימות שלהם יהיו חלק ממעשה הגירושין של איש זה ואשה זאת. וא״כ, כל גדר הדין דלשמה בעדים שייך רק אם נקטינן דעדי חתימה כרתי. אבל לפי הבנת התוס׳ בדעת ר״א דרק עדי מסירה כרתי, אין לעדי החתימה שום שייכות למושג של לשמה. ולפי זה התוס׳ תירצו דאה״נ, באמת אין צורך שעדי החתימה יחתמו לשמה, אלא דיש גזירה מדרבנן של לשמה בחתימה אטו הכתיבה.
בסופו של דבר יש ג׳ ביאורים לזה דאפי׳ לפי ר״א עדי החתימה צריכים לחתום לשמה: א) הר״ן – זה מוכיח דלפי ר״א גם עדי חתימה כרתי, ב) ר״ת – לפי ר״א רק עדי מסירה כרתי ועדי החתימה רק חותמים בתורת ראיה אך החתימות נכנסות לגוף הגט וצ״ל לשמה. ג) התוס׳ – החיוב לחתום לשמה הוי מדרבנן בעלמא.
ח) השו״ט בר״ן בסוגיית שני שטרות
הרז״ה (הובא בר״ן גיטין מז: בדפי הרי״ף) הביא הגמ׳ בכתובות (צד.) להוכיח דר״א נקט דרק עדי מסירה כרתי ולא עדי חתימה, נגד דעת הרי״ף. דאיתא בכתובות (צד.) וז״ל אתמר ב׳ שטרות היוצאים ביום אחד רב אמר חולקין ושמואל אמר שודא דדייני, לימא רב דאמר כר״מ דאמר עדי חתימה כרתי ושמואל דאמר כרבי אלעזר דאמר עדי מסירה כרתי עכ״ל. כלומר, דלפי ר״מ דעדי חתימה כרתי שתי השטרות חלין בבת אחת בסוף היום מכיון דאיירי במקום דלא כותבין שעות. והיכא דשתי שטרות חלין בבת אחת, הדין הוא יחלוקו. אבל לפי ר״א הכל הולך בתר שעת המסירה ובודאי שטר אחד נמסר לפני השני, אלא דלא ידעינן איזה שטר נמסר ראשון. ולכן במקום ספק פסקינן שודא דדייני. והרז״ה הקשה על הרי״ף וז״ל ואם איתא דלר״א נמי עדי חתימה כרתי הוה לן למימר לדידיה נמי יחלוקו כדאמרינן לר״מ עכ״ל. כלומר דאם ר״א מודה דגם ע״ח כרתי, למה הדין לפי ר״א הוא שודא דדייני אם שני השטרות חלין בבת אחת בסוף היום. והר״ן הביא לתרץ וז״ל והרמב״ן ז״ל תירץ דאע״ג דר״א מודה דעדי חתימה כרתי מ״מ כיון שאין כותבין שעות אין קונין אלא מסוף היום וזה שמסר לו בתחלה קנה משעת מסירה דמסירה קונה לשעות ומש״ה איכא למימר שודא עכ״ל. כלומר, דאפי׳ לפי הרי״ף דר״א מודה דגם ע״ח כרתי, עדיין הקנין יכול לחול לפני סוף היום ע״י עדי המסירה ולכן לפי ר״א שטר אחד בודאי חל לפני השני. אבל הרמב״ן הקשה על עצמו וז״ל וכי תימא כיון דלא צריך לעדי מסירה במקום שיש עדי חתימה דלמא בלא עדי מסירה מסר, י״ל לענין דיני ממונות מסירת בעל דין כמאה עדים דמי ועוד דהיינו שודא דאמרי׳ הכי הוה לפי שרצה לזכות את הראשון ואת השני הטעה אלו דבריו ז״ל עכ״ל.
ולכאורה קושיית הרמב״ן על עצמו אינו מובן. למה בעינן לחוש דמסירת השטר היתה שלא בפני עדים ואז השטר חל רק בסוף היום על ידי עדי החתימה. דהרי אפי׳ לפי ר״ת בשיטת ר״א דרק ע״מ כרתי, עדיין לאחר זמן חתימות העדים מעידים דהשטר כשר ונמסר בפני עדים כדמבואר בתוס׳ (גיטין ד. ד״ה דקיימא לן). וזה כלל גדול בשטרות, דהעדים שבשטר מעידים על כשרות השטר. וא״כ למה דוקא כאן הרמב״ן נקט דיש לחשוש דהשטר נמסר שלא בפני עדי מסירה אם עדי החתימה לכאורה מעידים דהיו כאן עדי מסירה.
ונראה לבאר באופן פשוט דהעדים שבשטר מעידים על כל דבר שנצרך לכשרות השטר. אבל כל דבר שלא נצרך לכשרות השטר אינו נכלל בחידוש של עדות בכתב בשטר. ולכן, לפי ר״ת בשיטת ר״א דרק ע״מ כרתי והשטר כשר רק אם נמסר בפני עדי מסירה, ממילא לאחר זמן העדות בכתב מעידים על הנוכחות של עדי המסירה. אבל לפי הרי״ף בשיטת ר״א דגם ע״ח כרתי, אז לא בעינן מסירה כלל לכשרות השטר. ולכן לאחר זמן כשהשטר מגיע לב״ד בחתימות עדים, אין כאן עדות שהשטר נמסר לפני עדים כי זה אינו נצרך לכשרות השטר, ומשו״כ הרמב״ן הקשה דיש לחשוש ״דלמא בלא עדי מסירה מסר״.
והרמב״ן תירץ כמו דמובא בר״ן לעיל, וז״ל י״ל לענין דיני ממונות מסירת בעל דין כמאה עדים דמי עכ״ל. והביאור בזה הוא כמ״ש לעיל (אות ד׳) בדעה השניה בתוס׳ גיטין (ד. ד״ה דקיימא לן) דהודאת הבע״ד מהני במקום ע״מ ממש. והר״ן הקשה על זה וז״ל ואינן נראין לי דודאי ר״א [מסירה בעדים] מיהא בעי ומסירה בינו לבינו בלא עדים לא מהניא שאם היה קונה בממון למה לא תכרות בגיטין וכו׳ אלא ודאי [מסירה] לרבי אלעזר בלא עדים לא מהניא מידי עכ״ל. הר״ן הקשה על הרמב״ן דאי נימא דלפי ר״א בדיני ממונות לא בעינן ע״מ ממש אלא דהודאת בע״ד מהני במקום ע״מ, אז גם בגט מסירה בינו לבינה ראוי להועיל. ועיי״ש בר״ן דהקשה על עצמו דאולי מעיקר הדין אה״נ דמסירת הגט בינו לבינה מהני אלא דאם אין עדים יש חשש זיוף ואין נאמנות על מה שכתוב בגט ולכן הו פסול. והר״ן דחה הרי מבואר בגמ׳ דאם יש ע״ח שחתמו שלא לשמה הגט עדיין פסול לפי ר״א. ובציור הזה אין חשש זיוף מפני דהשטר נתקייים בחותמיו, ועדיין לפי ר״א הגט פסול. ומבואר מזה דמסירת השטר בינו לבינה לא מהני לפי ר״א אפי׳ היכא דאין חשש זיוף.⁠ש
ט) שיטת הר״ן בדעת הרי״ף
לאחר דחיית שיטת הרמב״ן דהרי״ף סבר בדעת ר״א דגם ע״ח כרתי בתורת ע״ח, הר״ן ביאר דעת הרי״ף באופן אחר, וז״ל אבל מה שנראה לי בזה דרבי אלעזר ס״ל דעדי מסירה בלחוד כרתי ועדי חתימה לא כרתי והיינו דאמרינן בכל דוכתא דר״א ס״ל דעדי מסירה כרתי ולא אמרינן אף עדי מסירה ומיהו מאי דמודה ר״א דעדי חתימה מהני היינו משום דס״ל שהמסירה כורתת כל שיש בשעתה עדים (בדבר) בין שהם מעידים על המסירה עצמה או על גוף הדבר וכו׳ עכ״ל. הר״ן עצמו הבין דאין כוונת הרי״ף דלפי ר״א באמת יש ב׳ דינים שונים – ע״מ וע״ח. אלא דלעולם ר״א בעי ע״מ וגדר שטר קנין הוא ספירת דברים דנמסר בפני עדים או דנמסר באופן דניתן לבירור עדים לאחר זמן. והא דהגט כשר אפי׳ בלי ע״מ ממש, הוא מפני דכשגט בע״ח יוצא מתחת יד האשה העדים שבשטר מעידים לאחר זמן דהגט כשר ושהבעל נתן לה הגט בתורת גירושין, ומכיון דהע״ח מבררים לאחר זמן דהגט נמסר כדת וכדין, הע״ח עצמם יכולים להיות עדי המסירה ע״פ דין.
ולכאורה קושיית הר״ן על הרמב״ן גם קשה עליו. דאם הע״ח אינם הכורתים אלא דפועלים בתורת בירור עדות לאחר זמן דהגט נמסר מהמגרש למתגרשת בתורת גירושין, למה מבואר בגמ׳ (גיטין ד.) דהם צריכים לחתום לשמה. דהרי בשלמא אם ננקוט דלפי ר״א גם ע״ח לבד סגי בתורת עדי חתימה כרתי, אזי מובן למה בעינן חתימות לשמה כמו שהבאנו בדעת הרי״ף לעיל. אבל לפי הר״ן דבאמת אין ר״א מודה דע״ח כרתי אלא דמועלת בתורת ראיה ובירור דסגי לאשווי שטרא בתורת ע״מ (ראיה דנמסר כדת וכדין), א״כ למה הע״ח צריכים לחתום לשמה. הלא הע״ח עצמם רק הוו ראיה ובירור.⁠ת
ונראה לתרץ דשונה תפקיד הע״ח לפי הר״ן מלפי הרמב״ן. דלפי הרמב״ן היכא דחתמו הע״ח שלא לשמה י״ל דהם רק מבררים לאחר זמן דהיה כאן הודאת בע״ד בשעת המסירה, והדבר הכורת הוי ההודאת בע״ד דנחשב כעדי מסירה. ופשיטא דלא בעינן לשמה בחתימות דרק יוצרות בירור דהיה כאן דבר הכורת.⁠א אבל לפי הר״ן, בסופו של דבר אין עדים אחרים בשעת המסירה חוץ מעדי החתימה. ונמצא, דאע״פ דהחתימות רק יוצרות הבירור לאחר זמן, מכיון דהבירור הזה הוא הדבר הגורם לכריתות, מובן למה העדים צריכים לחתום לשמה.
ונמצא דיש לנו ג׳ שיטות בראשונים בנוגע להיכולת לסמוך על ע״ח להיות עדים על המסירה. דלפי ר״ת לא סמכינן על ע״ח כלל – לא לגבי ע״מ כרתי ולא לגבי עדות לקיום הדבר. דהרי לגבי ע״מ כרתי, ר״ת נקט דר״א תמיד מצריך ע״מ ממש. וגם לגבי עדות לקיום הדבר, ר״ת חידש דלכו״ע בעינן עדים לראות מעשה הקידושין. שיטת הר״ן היא להיפך משיטת ר״ת, דהיינו דתמיד סמכינן על הע״ח. דאפי׳ לר״א דרק ע״מ כרתי סמכינן על הבירור של המסירה דנוצר ע״י עדי החתימה למלא מקום עדי מסירה ממש. וגם במקרים כאלו דאין עדי ראייה ממש דרואים מעשה הקידושין, סמכינן על הבירור דנוצר ע״י עדי החתימה להיות העדות לקיום הדבר.⁠ב
ושיטת הרמב״ן היא הממוצעת. דלגבי הכריתות עצמה, הרמב״ן נקט דעדי החתימה פועלים מדין ע״ח כרתי ולא דהבירור דנוצר ע״י הע״ח סגי להיות במקום עדי ראייה ממש של המסירה לאשווי שטרא. אבל לגבי הצורך לעדות לקיום הדבר, בפשטות הרמב״ן מסכים עם הר״ן דסמכינן על עדי החתימה ולא בעינן עדי ראייה ממש בשעת המסירה כמו שהצריך ר״ת. ויוצא דלפי הרמב״ן הבירור דעדי חתימה סגי להיות עדות לקיום הדבר אבל לא סגי להיות במקום עדי מסירה דהשטר. ושיטת הרמב״ן בזה צ״ע, דמאי שנא הצורך לעדות לקיום הדבר מהצורך לעדי מסירה.
ונראה לבאר דמקור הרמב״ן דבעינן עדים ממש להיות עדי המסירה ולא סגי בבירור בעלמא על ידי הע״ח הוא הגזה״כ דשדות בכסף יקנו וכתוב בספר וחתום והעד עדים. דלפי הרמב״ן בשיטת ר״א יש ב׳ מיני שטר קנין – שטר עם ע״ח מדין ״כתוב בספר וחתום״ ושטר עם ע״מ מדין ״והעד עדים״. והמלים ״והעד עדים״ משמע דבעינן עדים ממש לראות המסירה ולכן לא סמכינן על הבירור דנוצר ע״י החתימות כדי להיות במקום הע״מ. אבל לגבי עדות לקיום הדבר אין גזה״כ כזה וסגי ביכולת לברר לאחר זמן ולכן סמכינן על עדי החתימה.
ויש להטעים הגזה״כ הזה על פי יסוד הגר״ח זצ״ל (הובא לעיל באות א׳) דעדות שבשטר הוא דין שונה לגמרי מהגדת עדות בע״פ ויש בזה כמה וכמה נ״מ כנ״ל. ולפי הרמב״ן אחד מהנ״מ הוא דכדי להיות ע״מ לאשווי שטרא ולפעול הקנין, הגזה״כ ד״העד עדים״ מורה דבעינן עדות של הגדה בע״פ. מאידך הבירור דע״ח חל ע״י השטר, ואע״פ דיש לעדים שבשטר כח הבירור של עדות, עדיין עדות שבשטר הוא דין אחר של עדות מעדות על פה. ולכן, הבירור דע״ח אינו קיום של ״והעד עדים״ דהויא המקור לעדי מסירה כרתי, אלא בעינן עדי ראייה ממש.
ויש להקשות דהרמב״ן חידש דהודאת בע״ד מהני במקום ע״מ, ומוכח מזה דאין גזה״כ דבעינן עדי ראייה ממש. ואם הבירור דנוצר ע״י הודאת בע״ד מהני להיות ע״מ, למה הבירור דנוצר ע״י ע״ח יכול להיות במקום ע״מ. וי״ל דיש לחלק בין עדות שבשטר דהויא חלות אחר של עדות לבין הודאת בע״ד. די״ל דהחידוש דהודאת בע״ד כמאה עדים דמי הויא בזה גופא דיש להודאת בע״ד חלות דהגדת עדות. וא״כ גם הודאת בע״ד הויא קיום דהגזה״כ ד״והעד עדים״ ומהני להיות במקום עדי המסירה.⁠ג
י) גדר ע״מ בשטר חוב לפי הרמב״ם
עיי״ש בסוף דברי הר״ן, דמסקנת הרי״ף היא דהלכה כר״א בגיטין ובשאר שטרות. וכן איתא ברמב״ם (פרק יא מהלכות מלוה ולוה הל״ב) וז״ל לוה שכתב שטר בכתב ידו והעיד בו עדים ונתנו למלוה הרי זה שטר כשר, וכן אם כתב שטר אע״פ שאין בו עדים ונתנו למלוה בפני עדים הרי זו מלוה בשטר והוא שיהיה כתב שאינו יכול להזדייף ויקראו אותו העדים שנמסר בפניהם, ויש מן הגאונים שהורה שצריך לומר לעדים שמסרו בפניהם חתמו והעידו שנמסר בפניכם עכ״ל. הרמב״ם פסק דשטר חוב בלי עדי חתימה דנמסר בפני עדים גובה מנכסים משועבדים. ומבואר בזה דאפי׳ בשטר חוב הרמב״ם נקט דעדי מסירה מהני.
ולכאורה קשה טובא לומר דעדי מסירה מועילים בשטר חוב לפי דברינו לעיל (אות א׳) דבשטר ראיה גם ר״א מודה דבעינן חתימות עדים בתוך השטר כדי שיהא ראיה, ולכאורה שטר חוב צ״ל שטר ראיה. ונראה דהרמב״ם נקט דשטר חוב אינו דוקא שטר ראיה על החוב, אלא מהווה שטר קנין על השעבודים. ויש להוכיח זה מסוגיא בב״ב. דאיתא במשנה ב״ב (קעה:) דאם יש למלוה שטר חוב דנכתב בכתב יד דלוה בלי עדים חתומים בו, דהמלוה גובה בו מנכסים בני חורין אבל לא ממשועבדים. הגמ׳ שם (קעו.) דנה אם הוא הדין היכא דהוחזק הכתב יד בב״ד וז״ל בעא מיניה רבה בר נתן מר׳ יוחנן, הוחזק כתב ידו בבית דין מאי, אמר ליה אף על פי שהוחזק כתב ידו בבית דין אינו גובה אלא מנכסים בני חורין עכ״ל. והגמ׳ הקשה על זה מהמשנה בגיטין דלפי ר״א גובין מנכסים משועבדים בשטר דכתב ידו כל עוד דנמסר בפני עדיםד וז״ל מתיב רמי בר חמא שלשה גיטין פסולין ואם נישאת הולד כשר, ואלו הן כתב בכתב ידו ואין עליו עדים, יש עליו עדים ואין בו זמן, יש בו זמן ואין בו אלא עד אחד הרי אלו שלשה גיטין פסולין, ואם נישאת הולד כשר, רבי אלעזר אומר אף על פי שאין עליו עדים אלא שנתנו לה בפני עדים כשר וגובה מנכסים משועבדים, שאני התם דמשעת כתיבה הוא דשעבד נפשיה עכ״ל.
ועיין בראשונים (ריטב״א שם, ספר הזכות גיטין מז., תוס׳ גיטין ג:) דיש דגורסין בתירוץ הגמ׳ ״דמשעת כתובה הוא דשעבד נפשיה״. ולפי זה תירוץ הגמ׳ הוא דבאמת כשר״א אמר במשנה דגובין מנכסים משועבדים בכתב הנמסר בפני עדים הוא לא איירי בשטר חוב בכלל, אלא בגט. והטעם דגובין מנכסים משועבדים בגט דנכתב בכתב ידו אע״פ דאין עליו עדים הוא בגלל דיש לה כתובה. ולפי הגירסא הזאת מבואר דאפי׳ לר״א אין עדי מסירה מהני בשטר חוב דעלמא. אבל הרבה ראשונים גורסין כמו דאיתא לפנינו ״דמשעת כתיבה הוא דשעבד נפשיה״. ולפי זה ביאור הגמ׳ הוא דעדי מסירה מהני בשטר חוב לגבות מנכסים משועבדים. ונראה שאם עדי מסירה מהני בשטר חוב א״כ צ״ל דשטר חוב הוי שטר קנין ולא שטר ראיה, דהיינו דמסירת שטר חוב מהלוה להמלוה הוי מעשה קנין על השעבודים. ובזה מובן דברי הרמב״ם דע״מ מהני בשטר חוב אע״פ דפשיטא דאין עדי מסירה מועילים בשטר ראיה.⁠ה
אבל שיטת הרמב״ם עדיין קשה. דאם באמת שטר חוב הוי שטר קנין לקנות השעובדים ומהני בעדי מסירה, למה כתב הרמב״ם (פרק יא מהלכות מלוה ולוה הל״ב) דהשטר צריך להיות כתב שאינו יכול להזדייף. דהרי רק מצינו תנאי כזה בשטרי ראיה ולא בשטרי קנין (עיין בתוס׳ קידושין ט. ד״ה כתב).
ועוד יש להקשות ממקום אחר בדברי הרמב״ם דלכאורה מבואר שם דהוא נקט דשטר חוב הוי שטר ראיה ולא שטר קנין. דהרי הרמב״ם (פ״כ מהל׳ מלוה ולוה הל״א) פסק שבע״ח מאוחר שקדם וגבה דמפקיעים ממנו וז״ל מי שיש לו חובות הרבה כל שקדם חובו גובה תחלה וכו׳ ואם קדם האחרון וגבה מוציאים מידו, שכל שקדם חובו זכה עכ״ל. ומבואר שם (בפ״כ מהל׳ מלוה ולוה הל״ג) דכל זה הוי אם יש ב׳ תאריכים שונים על השטרות, אבל היכא דיש יום אחד בב׳ השטרות אז פסק הרמב״ם דמי שקדם וגבה זכה וז״ל שטרות שזמן כולן יום אחד וכו׳ כל שקדם מהן וגבה בין קרקע בין מטלטלין זכה עכ״ל. ויעויין בגמ׳ כתובות (צד.) דהבאנו לעיל (אות ח׳) שהגמ׳ תולה דין ב׳ שטרות היוצאים ביום אחד במחלוקת בין ר״מ לבין ר״א. דלפי ר״א האומר ע״מ כרתי זה שקבל השטר בראשונה קנה ולכן שודא דדייני או יחלוקו. ואילו אליבא דר״מ האומר ע״ח כרתי שני השטרות קונים ביחד בסוף היום ולכן יחלוקו. והנה הרמב״ם פסק (בפ״ה מהל׳ זכייה הל״ו) שודא דדיינא וז״ל שני שטרות שזמנן ביום אחד והן כתובין על שדה אחת בין במכר ובין במתנה וכו׳ הרי הדבר מסור לדיינים וכו׳ עכ״ל. ויפלא, איפוא, למה פסק בנוגע לשטרי מלוה ששניהם זוכים בשעבודם ביחד ולכן כל מי שקדם וגבה זכה, והרי אם ע״מ כרתי הדין ראוי להיות הוא שמי שקבל את שטרו ראשון יזכה והמאוחר לא יוכל לגבות.
ולכאורה נראה מזה דהרמב״ם סבר דכל הסוגיא לגבי ב׳ שטרות היוצאים ביום אחד שייך רק לשטר קנין דע״מ כרתי, אבל לגבי שטר חוב הרמב״ם פסק דעדי חתימה כרתי ולכן שני השטרות חלין בבת אחת ומי שקדם וגבה זכה. וכן משמע מהמגיד משנה (שם בהל׳ מלוה) שכתב וז״ל דעת רבינו וכו׳ דעד כאן לא אמר שמואל וכו׳ שודא דדייני אלא במתנות ומכירות אבל בהודאות והלוואות אפילו שמואל מודה לרב דיחלוקו ומתוך כך כתב רבינו כל שקדם וגבה זכה עכ״ל. ולכאורה טעמו כי ע״מ אין מועילים בשטרי מלוה אלא ע״ח ולפיכך זוכים השטרות את השעבודים ביחד בסוף היום ושניהם שווים בזכיית השעבודים, והקודם לגבות זוכה.
וא״כ לכאורה יש סתירה גדולה בדעת הרמב״ם. דהרי בהלכות מלוה ולוה (פרק יא הל״ב) הרמב״ם פסק דע״מ מהני בשטר חוב כדין שטר קנין. אבל באותו הלכה הרמב״ם הצריך כתב שאינו יכול להזדייף ורק מצינו דבר כזה בשטרי ראיה. וגם בסוגיית שני שטרות היוצאין ביום אחד הרמב״ם חילק בין שטר קנין לשטר חוב ומשמע דפסק דאין ע״מ כרתי בשטר חוב. וגם יש להקשות על שיטת הגאונים דהרמב״ם הביא דעדי המסירה צריכים לכתוב שטר חדש דראו המסירה. וצ״ע טובא, דלמה לא סגי בעדי מסירה לבדם כמו בשאר שטרי קנין. דהרי היכן מצינו צורך שעדי המסירה יכתבו ויחתמו על שטר חדש דראו המסירה.
ונראה לבאר דדעת הרמב״ם דשטר חוב בעצם הוי שטר קנין אבל סוג אחר משטר קנין רגיל. דבדרך כלל הנוסח דשטר קנין הוא על ההוה או על העתיד כלשון הרמב״ם ריש הלכות מכירה, וז״ל כיצד בשטר, כתב לו על הנייר או על החרס או על העלה שדי נתונה לך שדי מכורה לך עכ״ל. אבל הנוסח דשטר ראיה הוא על העבר כמו ״שדי מכרתי לך״.⁠ו ומבואר בגמ׳ דלשון של שטר חוב הוא על העבר, דהיינו דראובן לוה משמעון. ויוצא דיש ב׳ מיני שטר קנין: א) שטר קנין רגיל דספירת הדברים הויא על הקנין דחל עכשיו, ב) שטר חוב דספירת הדברים הויא של שטר ראיה על מה שקרה בעבר, אמנם מסירת ספירת הדברים כזה גם מהני לקנות שעבודים.
וא״כ מובן דחלוק דיני ספירת הדברים בשטר קנין רגיל מספירת הדברים של שטר חוב. דלגבי שטר קנין רגיל הקנין חל ע״י מסירת הספירת דברים לפני עדים. אבל בנוגע לשטר חוב, מכיון דלשון השטר הוא על העבר כדי שתהא חלות שם ספירת דברים בעינן דהשטר יהא בירור גמור על המקרה שכבר קרה. ובזה אפשר לתרץ הסתירות ברמב״ם. דמצד אחד שטר חוב הוי שטר קנין דקונה השעבודים ולכן הרמב״ם פסק דע״מ מהני. אבל מצד שני, מכיון דלשון השטר הוא על העבר, הרמב״ם הצריך מדרגת בירור יותר גדול ממה דבעינן בשאר שטרי קנין, אלא שהע״מ יעשו שטר ראייה, ולכן בעינן כתב שאינו יכול להזדייף.⁠ז ובסוגיית שני שטרות הרמב״ם פסק דהשעבוד חל רק מסוף היום ולא משעת המסירה כי בשטר דלא כתוב בו שעות הבירור מתחיל רק מסוף היום, דדינו כשטר ראייה כמו בשטר דע״ח.⁠ח
ובזה גם נראה לבאר את שיטת הגאונים דבעינן שהע״מ יכתבו עוד שטר על מה שראו. דהגאונים האלו גם סבורים דשטר חוב יכול להיות שטר קנין רק עם ספירת דברים דשטר ראייה דהוי בירור גמור על החוב. ובלי ע״ח אחרים על עצם השטר חוב, הדרך ליצור בירור גמור וראייה בשטר חוב הויא ע״י זה דהעדים דמסירה יכתבו שטר שני ויחתמו עליו דראו מסירת השטר חוב. וע״י זה יש בירור גמור ושטר ראייה על ספירת הדברים דבשטר הראשון ולכן אפשר לקנות בו השעבודים.⁠ט
וע״פ היסוד הזה בגדר קנין דשטר חוב, אפשר לתרץ עוד קושיא חזקה על המושג דשטר חוב הוי שטר קנין. דהרי פשיטא דשטר קנין צריך להזכיר הקנין שנפעל ע״י השטר, כמו דהשדה מכורה לפלוני או שאשה זו מותרת לשוק ע״י שטר זה. אבל לשיטות דנוקטות דשטר חוב הוי שטר קנין, החפצא דעובר מהלוה למלוה הוא השעבודים. וא״כ איך נחלקו בגמ׳ (ב״מ יד.) בנוגע לשטר בלי אחריות אי אמרינן אחריות טעות סופר או לא. הרי בלי איזכור של האחריות, כל עצם החפצא של הקנין אינו נזכר בשטר והיאך השטר מהני לקנות בו השעבודים. וגם נראה דהמ״ד דאחריות לאו טעות סופר נקט הכי רק משום אומדנא דאם לא הזכירו השעבודים בשטר מסתמא אין דעת להקנות השעבודים, אבל בלי אומדנא כזו גם הוא מודה דשטר בלי איזכור של אחריות בעצם יכול לקנות השעבודים.
ונראה לבאר ע״פ הנ״ל. דספירת הדברים של שטר קנין רגיל באמת צריך לכלול הקנין העומד לחול. אבל ספירת הדברים של שטר חוב הויא ספירת דברים של ראיה על עצם החוב בלבד, ויש דין דמסירת הראיה על החוב מקנה למלוה את השעבודים. וא״כ מובן דהראיה דשטר צ״ל רק על המעשה דאירע בעבר (ההלוואה) ולא על החפצא דנקנה ממקנה לקונה (השעבודים) ע״י קנין שטר ומשו״ה יתכן לומר אחריות טעות סופר הוא.
אמנם עד כאן הנחנו דלפי הרמב״ם ע״מ בלבד מהני לקנות שעבודים בשטר חוב. ודייקנו את זה מדבריו (פרק יא מהלכות מלוה ולוה הל״ב) וז״ל וכן אם כתב שטר אע״פ שאין בו עדים ונתנו למלוה בפני עדים הרי זו מלוה בשטר עכ״ל. אך יתכן לבאר דברי הרמב״ם באופן אחר. דהרי מיד לפני זה, בתחילת ההלכה הרמב״ם איירי בשטר חוב בכתב ידו דלוה, וז״ל לוה שכתב שטר בכתב ידו והעיד בו עדים ונתנו למלוה הרי זה שטר כשר, וכן אם כתב שטר אע״פ שאין בו עדים ונתנו למלוה בפני עדים הרי זו מלוה בשטר עכ״ל. ומסמיכות דברי הרמב״ם ובמיוחד מהמלה ״וכן״ דמחבר בין הדינין, משמע דגם הדין השני קאי בשטר בע״מ בלי ע״ח אלא שכתוב בכתב יד דלוה.
ולפי״ז יש לפרש שני הדינים שברמב״ם. דבתחילה, הרמב״ם קבע דשטר שיש כתב יד דלוה וגם עדי חתימה כשר לגבות בו שעבודים.⁠י ואז הרמב״ם המשיך לבאר דגם בלי ע״ח אם יש כתב יד דלוה עם ע״מ, השטר קונה שעבודים והמלוה יכול לגבות מנכסים משועבדים. והביאור בצירוף הזה בין כתב יד דלוה וע״מ הוא ע״פ היסוד הנ״ל. דבעצם שטר חוב הוי שטר קנין וע״מ כרתי וראוי לקנות שעבודים גם בלי כתב יד דלוה. אבל מכיון דספירת הדברים דשטר חוב הוא על העבר, בעינן בירור יותר חזק משטר קנין רגיל, וכדי להגיע לדרגת הבירור דנצרך, בעינן כתב דאינו יכול להזדייף וגם שהשטר יהיה כתוב בכתב יד דלוה. ובזה חולקים הגאונים על הרמב״ם, דכאמור לעיל הגאונים מצריכים שטר חדש כדי להחיל חלות שם ספירת דברים על השטר חוב.⁠כ
יא) השו״ט בענין שטר דהוחזק כתב ידו בב״ד
הבאנו לעיל (אות י׳) הסוגיא בב״ב (קעו.) דדנה אם שטר דהוחזק כתב ידו בב״ד גובה מנכסים משועבדים. הגמ׳ חשבה להביא ראיה משיטת ר״א דשטר חוב עם ע״מ גובה מנכסים משועבדים. וקשה להבין הוכחת הגמ׳, דהרי בשלמא דניתן לומר דע״מ כרתי לפי ר״א גם בשטר חוב כדביארנו לעיל, אבל איפה יש עדי המסירה בהיכי תמצא דהוחזק כתב ידו בב״ד, דלכאורה אין עדים בכלל על המסירה. ועיין בר״ן (גיטין מז. בדפי הרי״ף) דביאר הגמ׳, וז״ל ופירושה דקא מקשינן עלה דרבי יוחנן מגובה מנכסים משועבדים דר״א דאלמא כל היכא דאיכא סהדי דידעי בשטרא גובה מנכסים משועבדים ואע״ג דלא חתימי אמלוה וה״נ הא ידעי ביה בי דינא עכ״ל. לכ׳ לפי הר״ן הבית דין הופך להיות הע״מ. אבל לפי זה עדיין קשה כנ״ל, דהב״ד רק ידעי על השטר לאחר המסירה והיאך זה מהני להיות ע״מ להחיל חלות שם מעשה קנין על מסירת השטר מהלוה למלוה כדי לקנות השעבודים.
ונראה לבאר ע״פ גדר קנין שטר וגדר ע״מ כרתי. דכבר ביארנו דלפי ר״מ גדר קנין בשטר הוא התפסת שטר ראיה ליד הקונה. אבל לפי ר״א דשטר קנין הוי חלות אחר משטר ראיה, מסתבר דמסירת השטר קנין הוי מעשה קנין בעלמא. אבל מביאור הר״ן לגמ׳ ב״ב נראה לומר דאפי׳ לפי ר״א אין הפשט דמסירת השטר עצמה הויא מעשה הקנין ובעינן ע״מ לראות המסירה כדי לאשווי שטרא. אלא דהקנין חל ע״י זה דהקונה תופס בשטר כבעל השטר, והשטר מעיד בשבילו. וכדי שהקונה יהא בעל השטר, המסירה לקונה צ״ל מדעת המתחייב. והפשט בע״מ כרתי הוא דבעינן עדים דידעו דהשטר נמסר מדעת המתחייב לקונה ולכן הקונה הוי בעל השטר. ועל פי זה נראה דהביטוי ״עדי מסירה״ הוא לאו דוקא ולא בעינן עדי ראייה ממש על המסירה בתורת מעשה קנין, אלא כל היכא דהעדים יודעים דהשטר נמסר מדעת המתחייב יש חלות שם עדי מסירה ע״פ דין. ועל פי זה נראה לומר בנידון דידן דראובן תופס בשטר חוב והוחזק כתב יד דלוה בב״ד, אז הב״ד עצמם הוו הע״מ דהם יודעים דהשטר הזה נמסר מדעת המתחייב וראובן הויא בעל השטר. ולא שנא ראיית העדים בשעת מסירת השטר עצמה, מידיעת העדים ע״י הוחזק כתב ידו דלוה לאחר זמן. וזה הפשט בלשון הר״ן וז״ל כל היכא דאיכא סהדי דידעי בשטרא גובה מנכסים משועבדים עכ״ל, אע״פ דהידיעה הזאת קורה לאחר זמן.⁠ל
ועל זה תירץ הגמ׳ וז״ל שאני התם דמשעת כתיבה שעבד נפשיה עכ״ל. והרמב״ן (גיטין, ספר הזכות מז. בדפי הרי״ף) פירש וז״ל דמתני׳ לענין גט חוב כיון שכתב לו הריני חייב לך מנה שלויתי ממך בשטר זה והעמיד עליו עדים ומסרו בפניהם כדי שיהיו עדים שלוה ממנו שעבודי שעבד נפשיה למלוה בשטר ועדים אבל הוחזק כתב ידו בב״ד לא העיד על עצמו בב״ד שלוה שלא על מנה שבשטר הם מעידין אלא על חתם ידו הם מעידין עכ״ל. והביאור בזה הוא דבשטר חוב דנמסר בפני עדי מסירה יש עדות דהלוה כתב ומסר השטר עם דעת המתחייב לשני דברים – א) דעת ליצור ראיה של שטר חוב, ב) דעת לקנין השעבודים. אבל בהוחזק כתב ידו בב״ד יש רק עדות דהשטר נמסר בדעת המתחייב בתורת ראיה, אבל אין עדות שהשטר נמסר בדעת המתחייב לקנין השעבודים וא״כ אין כאן קנין על השעבודים.
אבל עיין בר״ן דהביא לשון הרמב״ן בקצת שינוי, וז״ל אבל הוחזק כתב ידו בב״ד לא העיד הב״ד על עצמו שלוה שלא על מנה שבשטר הן מעידין אלא על חתם ידו הן מעידין עכ״ל. מאידך לשון הרמב״ן בספר הזכות הוא ״אבל הוחזק כתב ידו בב״ד לא העיד על עצמו בב״ד שלוה״, דמשמע כנ״ל דאין עדות על קנין השעבודים אבל לכל הפחות יש עדות דהשטר נמסר בתורת ראיה והמלוה הוא בעל השטר. אמנם בר״ן משמע דהחילוק בין שטר חוב בע״מ לפי ר״א לבין הוחזק כת״י בב״ד הוא חילוק יותר גדול, דהיינו דכשהוחזק כתב ידו בב״ד אין כאן עדות על ההלואה בכלל. דהרי הע״מ באמת רואין מסירת השטר אבל בהוחזק כת״י בב״ד כל העדות הוא רק על הכתב יד דהשטר ולא על ההלואה עצמה. ומכיון דכל תוכן העדות דב״ד הוא רק דהשטר אינו מזוייף ולא יותר מזה, אין לנו עדות דהמלוה הוי בעל השטר. ואע״פ דפסקינן דאם מצא שטר מקויים יחזיר למלוה כדי לגבות בו (אם אין חשש קנוניא וכדומה - עיין ב״מ יז.), וא״כ כשב״ד מקיימים השטר לכאורה הם גם מעידים דהמלוה הוי בעל השטר ושהוא יכול לגבות בו, אבל עדיין יתכן דבאמת הב״ד רק יכול להעיד שהשטר אינו מזוייף וזה שאנו מחזירים השטר למלוה אינו משום דהשטר מעיד דהוא הוי בעל השטר, אלא דמשום דמסתבר דהשטר נפל מידו. ומכיון דאין עדות על ההלואה עצמה אין ב״ד יכולים להיות הע״מ דמעידים דהמלוה הוי בעל השטר ושהשטר נמסר בדעת המתחייב.
ונמצא דהרמב״ן והר״ן נחלקו בהבנת תירוץ הגמ׳ דשאני הוחזק כתב ידו בב״ד משטר דנמסר לפני ע״מ. הרמב״ן ביאר דשאני הוחזק כתב ידו בב״ד דאין עדות הב״ד על דעת לקנין שעבודים אלא על דעת המתחייב לראיה. ואילו מלשון הר״ן משמע דשאני הוחזק כתב ידו בב״ד כי ב״ד רק ידעי על חתם ידו ולא על עצם החוב. וצ״ע למה הר״ן לא פירש כמו הרמב״ן, דהרי הר״ן הביא את כל לשונו דהרמב״ן אלא דשינה מלה אחת, שכתב ״לא העיד הב״ד על עצמו שלוה״, ואילו לשון הרמב״ן בספר הזכות הוא ״אבל הוחזק כתב ידו בב״ד לא העיד על עצמו בב״ד שלוה״ והר״ן הקדים המלה ״ב״ד״ למלה ״על עצמו״ כדי לפרש פירוש אחר בתירוץ הגמ׳. ונראה לבאר דהרמב״ן חילק לגבי מסירת שטר חוב למלוה בין דעת המתחייב לשטר ראיה לבין דעת המתחייב לקנין השעבודים. אבל יתכן דהר״ן נקט דא״א לחלק כך, דאם יש לנו עדות דהיה דעת המתחייב לראיה בשעת מסירת השטר, בזה סגי לאשווי שטר קנין לאחר זמן.
ויותר נראה דלא נחלקו הרמב״ן והר״ן בכלל אלא דשניהם התכוונו לפשט אחר בתירוץ הגמ׳ דעולה מדברי שניהם ביחד. דהיינו, דבציור של ע״מ דרואים במוחש מסירת השטר, אזי יש עדות על זה דהמלוה התופס בשטר באמת הוי בעל השטר ובזה הוא קונה השעבודים וכנ״ל. אבל בציור דהוחזק כתב ידו בב״ד, הב״ד דראויים להיות הע״מ לא יודעים כלום על עצם ההלואה אלא רק על חתם ידו דהלוה. ואפי׳ אם נאמר דזה דהמלוה הוי בעל השטר כלול בעדות דב״ד על החתם ידו דלוה (נגד הביאור הראשון שכתבנו בר״ן לעיל), ועכשיו יש עדות דהמלוה הוי בעל השטר, עדיין הוא אינו יכול לגבות ממשועבדים. כי יש דין דהעדות דעדי המסירה אינו יכול לפעול יותר מהדבר שהם מעידים עליו. ומכיון דהעדות של הב״ד מתחיל בכתב ידו דלוה ולא בהלואה עצמה, תוצאת העדות שלהם מוגבל לכח של כתב יד דלוה, ולכן השטר יכול לגבות רק מבני חרי אבל לא ממשעבדי.
יב) מוכח מתוכו בסוגיית שני שטרות היוצאין ביום א׳
כבר הבאנו הגמ׳ בכתובות (צד.) דתולה הדין דשני שטרות היוצאין ביום אחד במח׳ אם ע״ח או ע״מ כרתי, וז״ל אתמר ב׳ שטרות היוצאים ביום אחד, רב אמר חולקין ושמואל אמר שודא דדייני, לימא רב דאמר כר״מ דאמר עדי חתימה כרתי ושמואל דאמר כרבי אלעזר דאמר עדי מסירה כרתי עכ״ל. ועיין ברמב״ן (ספר הזכות גיטין מז.) דהקשה מזה על השיטות דאין ההלכה כר״א בשאר שטרות, דהרי פסקינן כשמואל דסבר שודא דדייני ולפי הגמ׳ שם שמואל קאי בשיטת ר״א דע״מ כרתי, וז״ל וקי״ל הלכה כשמואל דר״נ דהוה דיינא עבד בהו שודא וכשתאמר שאין הלכה כר״א בשטרות קשיא הלכתא אהלכתא וזו שאלה קשה על דעת רוב הפוסקים הגאונים שפוסקים כר״א בגיטין ולא בשטרות עכ״ל.
והרמב״ן תירץ דהגמ׳ בכתובות רק תולה הדין דיחלוקו בשיטת ע״ח כרתי לפי המ״ד דעדיו בחתומיו זכין לו. אבל אם לא אמרינן עדיו בחותמיו זכין לו, אז גם ר״מ דסבר ע״ח כרתי יפסוק שודא דדייני ולא יחלוקו, וז״ל ותשובת שאלה זאת שכשאמרו בגמ׳ דלר״מ חולקין וליכא שודא אלא לר״א לא נאמרה שיטה זו אלא לדברי האומר עדיו בחתומיו זכין לו דשמעינן ליה לשמואל דאמר הכי בפ״ק דמציעא דודאי כיון דעדיו בחתומיו זכין הרי שתיהם כאילו נחתם בשעה אחת אפי׳ מסר וחזר ומסר שניהן קונין משעת חתימה שהיא לשניהם כאחד ושניהם זוכין כאחד עכ״ל. ואז הרמב״ן המשיך וכתב דאפי׳ למ״ד עדיו בחתומיו זכין לו וע״ח כרתי הדין הוא יחלוקו רק אם הוא כתב השטר השני לפני מסירת השטר הראשון. אבל אם כתב ומסר השטר הראשון ורק אז כתב ומסר השטר השני כו״ע לא פליגי דהשטר הראשון חל לפני השני. ואם מספקינן איזה נכתב ונמסר ראשון הפסק הוא שודא דדייני אפי׳ למ״ד דע״ח כרתי.
אמנם עיין בתוס׳ שם (ד״ה לימא) דאפי׳ אם השטר הראשון נכתב ונחתם ונמסר לפני כתיבת השטר השני עדיין הפסק הוי יחלוקו כי בעינן דיהא מוכח מתוך השטר עצמו מתי הקנין חל, וז״ל וכיון דעיקר הוא השטר ומתוך עדים החתומים בשטר אין ניכר שקדם קנינו של זה לקנינו של זה הלכך קונין שניהם בבת אחת אפי׳ נכתב ונחתם ונמסר לאחד תחלה ואח״כ נכתב ונמסר לשני אע״פ שמתוך עדי מסירה ניכר דלא חשיב להו עדי מסירה עיקר וכו׳ עכ״ל. ומשמע דהרמב״ן והתוס׳ נחלקו אם בעינן מוכח מתוכו בשטר קנין אליבא דר״מ.
והתוס׳ והרמב״ן אזלי לשיטתם במקום אחר. דהרי איתא במשנה בגיטין, וז״ל היו לו שתי נשים ושמותיהן שוות, כתב לגרש את הגדולה לא יגרש בו את הקטנה עכ״ל. והגמ׳ שם מדייקת דאפשר לגרש בו הגדולה אע״פ דיש להן שמות שוות, וז״ל קטנה הוא דלא מצי מגרש ביה הא גדולה מצי מגרש ביה וכו׳ א״ל אביי וכו׳ הכא נמי בעדי מסירה ור׳ אלעזר היא עכ״ל. כלומר, דלפי אביי המשנה קאי בשיטת ר״א דע״מ כרתי, אבל לפי ר״מ דע״ח כרתי הוא לא היה יכול לגרש אפי׳ את הגדולה. ועיי״ש בתוס׳ (גיטין כד: ד״ה בעדי) דביארו דלפי ר״מ החסרון בשמותיהן שוות הוא דאין השטר מוכח מתוכו וז״ל אבל לר׳ מאיר בעינן שיהא מוכח מתוך החתימה שנכתב לשם זה האיש ואשה זו ולא מהני עדי מסירה עכ״ל. אבל הרמב״ן (גיטין כד: ד״ה אלא מאי) חולק על התוס׳ ונקט דלא בעינן מוכח מתוכו אפי׳ לר״מ, וז״ל איכא למידק למה לי למימר ר״א היא דילמא בעידי חתימה אלא דאיכא נמי עידי מסירה שלא לחוש לשני יוסף בן שמעון ודברי הכל היא, וי״מ דלר״מ כיון דמשום עידי חתימה אין גירושיה מתבררין פסול דבעינן מוכח מתוכו, וכן מפורש בתוספות, ולאו מילתא היא דא״כ שני יוסף בן שמעון הדרים בעיר אחת אין מגרשין נשותיהם אלא אם כן כותבין דורות עכ״ל. ונמצא דנחלקו לשיטתם אי לפי ר״מ בעינן מוכח מתוכו בשטר.
ולכאורה שיטת הרמב״ן קשה טובא. דהרי כל גדר קנין שטר לפי ר״מ הוא התפסת הראיה ביד הקונה, ובלי מוכח מתוכו חסר כל הראיה. וא״כ איך הוא יכול לנקוט דבלי ראיה ברורה יש חלות דשטר קנין אליבא דר״מ. ונ״ל דגם הרמב״ן מודה דבעינן מוכח מתוכו אלא דסבר דתפיסת הקונה עצמו משלים המוכח מתוכו. דהיינו, כשאשה אחת תופסת בגט, אע״פ דמלשון הגט א״א לידע לאיזה אשה נכתב, עצם זה שהיא תופסת הגט מצטרף ללשון הגט ויוצר ראיה גמורה דלשון הגט מתייחס לה ולא לחברתה.⁠מ והכח דתפיסת בעל השטר להשלים הענין דמוכח מתוכו עולה מדברי הגמ׳ (ב״ב קעב.-קעב:) וז״ל ההוא שטרא דנפק לבי דינא דרב הונא דהוה כתיב ביה אני פלוני בר פלוני לויתי מנה ממך עכ״ל. ופסקינן שם דתופס השטר יכול לגבות בה אע״פ דלא כתוב בו שמו. ולכאורה קשה, כי כל המחלוקת בין התוס׳ והרמב״ן לגבי מוכח מתוכו איירי רק בשטר קנין. אבל בשטר ראיה לכאורה פשיטא דבעינן דהסיפור יהא מבורר מתוך השטר דאל״כ אין לנו עדות בכתב, וא״כ היאך שטר דלא מזכיר שם המלוה יכול לפעול בתורת שטר ראיה.⁠נ ומוכרח מזה דתפיסת בעל השטר יכול להשלים הראיה בדברים דלא נזכרים בתוך השטר. והחלות דמוכח מתוכו חלה ע״י הצירוף בין מה שכתוב בשטר ותפסית בעל השטר.⁠ס
נמצא דנחלקו התוס׳ והרמב״ן לגבי הצורך למוכח מתוכו בשיטת ר״מ. דלפי התוס׳ כדי לומר ע״ח כרתי בעינן דהשטר עצמו יהא מוכח מתוכו והרמב״ן נקט דאפי׳ אם השטר עצמו אינו ברור כל צרכו, הענין דמוכח מתוכו מושלם ע״י תפיסת בעל השטר.
וא״כ מובן למה הרמב״ן נקט דכשכתב ומסר לראשון ורק אז כתב ומסר לשני הדין הוא דהשטר הראשון חל, והפסק דיחלוקו שייך רק היכא דכתב וכתב, ואז מסר ומסר. כי כשהשטר הראשון כבר נמסר לקונה לפני כתיבת השני, עצם זה דהגברא תפוס בשטר הראשון גומר את החלות דמוכח מתוכו ומחיל את הקנין, ואע״פ דלשון שטר כשלעצמו רק מורה על סוף היום. ואילו כשהשטר השני כבר נמצא בעולם לפני מסירת השטר הראשון, אזי תפיסת הקונה בשטר הראשון אינו משלים את החלות דמוכח מתוכו מכיון דיש שטר בעולם דסותר את התוכן של השטר דיש לו בידו. ולכן בציור דכתב כתב מסר מסר לפי ר״מ דע״ח כרתי הדין הוא דיחלוקו, כי רק במקרה כזה אין חלות מוכח מתוכו ע״י תפיסת הראשון. וכל זה רק למ״ד דעדיו בחתומיו זכין לו דסבר דהשטר קונה משעת החתימה ולכן המציאות דהשטר השני ממש סותר לשטר הראשון.⁠ע אבל למ״ד דלא אמרינן עדיו בחתומיו זכין לו, הקנין חל משעת המסירה ולכן עצם המציאות דהשטר השני אינו סותר המוכח מתוכו דהשטר הראשון.
ונראה להביא ראיה לדעת הרמב״ן דלפי ר״מ תפיסת הקונה בשטר משלים את החלות דמוכח מתוכו וגורם את הקנין. דהרי המשמעות דסוגיית שני שטרות היוצאים ביום אחד הוא דזמן השטר הוי חלק מהחלות דין דמוכח מתוכו. דהרי לפי המ״ד דע״ח כרתי, בלי כתיבת שעות הקנין חל רק בסוף היום כשברור דהזמן הכתוב בשטר כבר עבר. אבל מאידך, מבואר במשנה (גיטין פו.) דגט אשה בלי זמן עדיין כשר מדאורייתא. ולכאורה זה צ״ע טובא, דאם זמן השטר נצרך כדי להיות מוכח מתוכו, איך גט בלי זמן כשר מדאורייתא לפי המ״ד דעדי חתימה כרתי.⁠פ
והגר״מ זצ״ל תירץ בשם אביו הגר״ח זצ״ל דקושיא זו יכול להיות המקור לשיטת הרמב״ן דמוכח מתוכו נשלם ע״י תפיסת בעל השטר. ורק לגבי ב׳ שטרות דיוצאים ביום אחד אין תפיסת הראשון משלים החלות דמוכח מתוכו כי מציאות השטר השני סותרת את התוכן והתפיסה דהשטר הראשון. ויכול להיות דהרמב״ן דייק מזה דגם לגבי דברים אחרים כמו השמות וכדומה ר״מ לא בעי מוכח מתוך השטר עצמו אלא דתפסית בעל השטר יכול להשלים חלות מוכח מתוכו כדי ליצור הראיה. אבל גם אפשר לדחות הראייה מזמן בגט לכל דבר אחר דהרי יש לחלק בגיטין בין הצורך לזמן כדי להיות מוכח מתוכו, ודברים אחרים כמו שמות האנשים. דיתכן דלגבי השמות בגט בעינן מוכח מתוכו מתוך גופו של הגט עצמו, ורק לגבי זמן סגי בתפיסת בעל השטר להשלים את החלות דמוכח מתוכו.⁠צ
והר״ן (גיטין מז. בדפי הרי״ף) חולק על הרמב״ן במקרה דכתב ומסר וכתב ומסר. דהרמב״ן נקט דהשטר הראשון חל ע״י המסירה ואח״כ המקנה אינו יכול לחזור בו והשטר השני פסול מעיקרו. אבל הר״ן סבר דאע״פ דלאחר המסירה לראשון המקנה אינו יכול לחזור בו, עדיין כתיבת ומסירת השטר השני באותו יום גורם לדין דשני השטרות חלין בסוף היום ולפי ר״מ הדין הוי יחלוקו ולא שודא, וז״ל ואין הנדון דומה לראיה דאנן ודאי מודינן שהכותב שטר מתנה לחבירו ומסרו לו אע״פ שלא כתב שעות אינו יכול לחזור בו ולא בשמסרו בלבד אלא אפילו בין כתיבה למסירה אין חזרתו כלום שכיון שאין עדי חתימה מקנין אלא בשעת מסירה נמצא שההקנאה נעשית לאחר חזרתו בשעה שמסר ואעפ״כ אם הקנה לאחר באותו היום אע״פ שכבר מסר לראשון יד שניהם שוה שכיון שאין כותבין שעות ועדי חתימה המקנין הרי הוא כמשייר בקניינו שלא יקנה אלא בקנין [ברי] ומי שאינו יכול לברר אם קנה מתחלת היום או מסוף היום שדינן אותו לסוף היום ונמצא זכות חבירו שוה לו עכ״ל. ולכאורה דעת הר״ן צ״ע דאם המקנה אינו יכול לחזור בו היאך הוא יכול לכתוב ולמסור שטר הקנאה לשני.⁠ק
ונראה לבאר דהר״ן בעצם סובר כמו הרמב״ן דהחלות דמוכח מתוכו מושלם ע״י תפיסת הקונה. ולכן, אם כתב ומסר שטר קנין לקונה אע״פ דהשעה המדוייקת דהקנין חל בה לא מבוארת מתוך השטר, מ״מ המקנה אינו יכול לחזור בו כי הקונה כבר תופס בשטר וזה משלים הראיה דמוכח מתוכו. אבל הדבר היחיד דהמקנה יכול לעשות כדי לקלקל את הקנין דהראשון הוא לכתוב ולמסור שטר לשני דעכשיו יש דבר דסותר התוכן דהשטר הראשון. ובנקודה הזאת נחלקו הרמב״ן והר״ן. דהרמב״ן נקט דלאחר הגעת השטר ליד הראשון והמוכח מתוכו נשלם ע״י תפיסתו, לא קפדינן אם יש שטר אחר בעולם דמכחיש התוכן דהשטר הראשון. אבל הר״ן חולק על זה וסבור דגם לאחר המסירה לראשון ונשלם הענין דמוכח מתוכו, עדיין עד סוף היום אפשר לקלקל הראיה שבשטר ע״י כתיבת ומסירת שטר שני באותו יום דסותר התוכן דהשטר הראשון.
יג) עדיו בחתומיו זכין ועדי מסירה כרתי
ועיין עוד ברמב״ן (גיטין ספר הזכות מז:) דהביא הדין דעדיו בחתומיו זכין לו להוכיח דגם ר״א מודה דע״ח כרתי, וז״ל עוד ראיה לדבר מדאשכחן לשמואל דסבר עדיו בחותמיו זכין לו אלמא עדי חתימה כרתי דאי ודאי עדי מסירה לבד כורתין חתימה אינה עושה כלום ולא נהגו בה אלא כדי לסמוך על חזקתן שבעדי מסירה נתן ושמעינן ליה הכא דאמר הלכה כר״א אף בשטרות אלא ש״מ דר״א נמי מודה בעדי חתימה הלכך קאמר דמשעת חתימה זוכין עכ״ל. כלומר, דשמואל פסק כר״א וגם פסק דעדיו בחתומיו זכין לו, ושני הדברים האלו רק יכולים לדור בכפיפה אחת אם ר״א מודה דגם ע״ח כרתי.
ואמר רבינו זצ״ל שבילדותו קודם שלמד את שיטת הרמב״ן שאל את קושייתו משיטת שמואל על שיטת ר״ת דרק ע״מ כרתי. והגר״מ זצ״ל תירץ ע״פ יסוד בע״מ כרתי לפי ר״א. דאין הפשט דבעינן עדות דוקא בשעת המסירה, אלא דבעינן עדות דוקא בשעה דהקנין חל. כי הע״מ מחילים את החלות שם שטר על הנייר בשעת המסירה, והחלות שם שטר והקנין אז תמיד חלין בבת אחת. ולכן לגבי גט דהקנין חל בשעת נתינת הגט, ר״א נקט דעדי מסירה כרתי דוקא (לפי ר״ת), כי הקנין דגירשין והשם שטר דגט חלין כאחת בשעת הנתינה. ואילו בשטרי ממון לפי המ״ד דעדיו בחותמיו זכין לו הקנין והשם שטר נמי חלין בבת אחת משעת החתימות למפרע משעת החתימות. ולכן גם זה קונה לר״א. כי בשטרי ממון העדים החתומים על השטר גורמים שהשם שטר והקנין יחולו בבת אחת ולכן יש להם חלות דין כמו עדי מסירה לפי ר״א ומועילים.⁠ר
יד) תוד״ה כתב על הנייר - שטר שהוא יכול להזדייף לפי ר״מ.
עיין בתוס׳ דר״ת נקט דלפי ר״מ לעולם בעינן מוכח מתוכו בכל שטר קנין ולכן בעינן כתב שהוא אינו יכול להזדייף. ונחלקו בזה הראשונים. דאיתא בגיטין (כב.-כב:) דרק ר״א מכשיר גט על דבר שהוא יכול להזדייף אבל לפי ר״מ גט כזה פסול. ועיין ברש״י (כב: ד״ה ר׳ אלעזר היא) דביאר הטעם דלפי ר״מ בעינן דבר שאינו יכול להזדייף, וז״ל ר׳ אלעזר היא - דאמר חתימת הגט אינה מן התורה ולא סגי למיתביה בלא עדי מסירה דאינהו הוא דעבדי כריתות דעל כרחיך בעינן עדים דילפינן (גיטין צ.) ערוה דבר דבר מממון והלכך לא חיישינן לדלמא מזייפא דהא אמרן צריכי למיקרייה ואי הוה ביה תנאה אינהו ידעי ומ״ד עדי מסירה עיקר הבאה לינשא צריכה להביא עדים שנמסר לפניהם, אבל לר׳ מאיר דאמר לא בעינן עדי מסירה איכא למיחש לזיופא דמאן דסמיך אעדי חתימה אשה הבאה לינשא בגט אינה מביאה לפנינו עדים החתומים בו אם יש מכירים בחתימתן ואם יש תנאה וזייפתיה ליכא דידע עכ״ל. ומשמע מרש״י דהחסרון לפי ר״מ הוא רק משום דאין עדי מסירה נמצאים כלל ואין היא יכולה להביא את הע״ח לב״ד ולכן יש לחשוש דהיה ביה תנאה ומחקה. והתוס׳ (כב. ד״ה מאן חכמים) דייקו מרש״י דאי היתה מביאה עדי החתימה דידעי אם היה בגט תנאי או לא, דהגט היה כשר אפי׳ לפי ר״מ. והקשו התוס׳ על רש״י דגט על דבר שיכול להזדייף פסול מפאת דאינו מוכח מתוכו ואפי׳ אם היא מביאה הע״ח וז״ל ואי אפשר לומר כן דלר׳ מאיר בעינן שיהא מוכח מתוכו כדמשמע בריש כל הגט (גיטין כד:) ובדבר שיכול להזדייף אין מוכיח מתוכו כלום עכ״ל. ומשמע דרש״י חולק על התוס׳ וסבור דלא בעינן מוכח מתוכו בגט.
וכמו כן נחלקו לקמן בגיטין (כד:) לגבי אם יש לאיש אחד שתי נשים באותה שם ולא מבורר מתוך הגט לאיזה מהן נתכוון. וכבר הבאנו לעיל (אות יב) דהגמ׳ תולה הדין הזה במחלוקת בין ר״מ ור״א, דלפי ר״מ גט כזה פסול עד שישלש ויפרט בתוך הגט לאיזה אשה נתכוון ולפי ר״א גט כזה כשר בע״מ. והבאנו לעיל דנחלקו התוס׳ והרמב״ן בביאור תליית הגמ׳, דלפי התוס׳ (ד״ה בעדי מסירה) החסרון לפי ר״מ הוא דבעינן מוכח מתוכו וז״ל אבל לר׳ מאיר בעינן שיהא מוכח מתוך החתימה שנכתב לשם זה האיש ואשה זו ולא מהני עדי מסירה עכ״ל. אבל הרמב״ן (ד״ה אלא מאי) חולק על זה וסבור דלא בעינן מוכח מתוך לשון הגט לאיזה אשה הוא רוצה לגרש. ויש לדייק דרש״י סבור כמו הרמב״ן דאין צורך בעצם לשלש השמות אפי׳ לפי ר״מ דהרי רש״י (ד״ה הכא נמי) ביאר הפסול לפי ר״מ באופן אחר, וז״ל אבל בעדי חתימה לעולם אימא לך דחיישינן שמא את חברתה גירש וחיישינן לנפילה וגבי שטרי חוב נמי אין יכולין להוציא שטר חוב על אחרים דחיישינן לנפילה עכ״ל. וזה גם רש״י לשיטתו, דכמו דלא הצריך מוכח מתוכו לגבי דבר שהוא יכול להזדייף, כמו כן רש״י לא הצריך מוכח מתוכו לגבי פירוט השמות.
והרמב״ן הוי דעה שלישית בנידון. דלגבי פירוט השמות, כבר הבאנו דהרמב״ן נקט דאפי׳ ר״מ לא בעי משולשין. אבל לגבי דבר שהוא יכול להזדייף הרמב״ן (גיטין כב: ד״ה לא הכשיר) חילק כמו ר״ת דרק לפי ר״א שטר קנין על חרס כשר אבל לפי ר״מ הוא פסול ומשמע דהטעם משום דבדבר שהוא יכול להזדייף אינו מוכח מתוכו. וא״כ שיטת הרמב״ן קשה להולמה. דמדוע הוא מקפיד על דבר שאינו יכול להזדייף מדין מוכח מתוכו, אבל מכשיר גט בלי פירוט השמות אע״פ דאינו מוכח מתוכו.
ונראה לחלק ע״פ מה דייסדנו (לעיל אות יב) בשיטת הרמב״ן בענין מוכח מתוכו. דבאמת גם הרמב״ן מודה דבעינן מוכח מתוכו בשטר קנין לפי ר״מ אבל הוא סבור דאפי׳ אם אין הכל מפורט ומבאור מתוך השטר עצמו, עדיין תפיסת בעל השטר משלימה את המוכח מתוכו. וסברא זו מהניא לגבי זמן השטר וגם לגבי פירוט השמות, ולכן הרמב״ן לא הקפיד שהזמן והשמות יהיו מבוררין מתוך גוף הגט עצמו, דתפיסת בעל השטר יכולה להשלים את הראיה שחסרה. מאידך לגבי דבר שהוא יכול להזדייף ס״ל דתפיסת בעל השטר אינו יכול להשלים את הבירור, דהרי יש חשש דזייף את כל מה שכתוב בשיטה. והחשש הזה אינו מוכרע בתפיסת בעל השטר עצמו דהרי כל החשש הוא דבעל השטר זייף את שטר ומחק ממנו איזה תנאי. ובכך מבואר למה הרמב״ן נקט דעה אמצעית, דהיינו דבעינן מוכח מתוכו לגבי דין דבר שהוא יכול להזדייף אבל סגי ליה בלי מוכח מתוך השטר עצמו בפירוט שמות וזמן.
טו) מחלוקת האמוראים בשיטת ר״א לגבי דבר שהוא יכול להזדייף
נחלקו האמוראים בגמ׳ (גיטין כב:) באיזה שטרות ר״א הכשיר דבר שהוא יכול להזדייף, וז״ל ואמר ר״א לא הכשיר ר״א אלא בגיטין, אבל בשאר שטרות לא דכתי׳ ונתתם בכלי חרש למען יעמדו ימים רבים, ורבי יוחנן אמר אפי׳ בשטרות, והכתיב למען יעמדו ימים רבים, התם עצה טובה קמ״ל עכ״ל. ונחלקו הראשונים בביאור מחלוקת האמוראים. ר״ת (קידושין ט. תוד״ה כתב) נקט דלכו״ע ר״א הכשיר דבר שהוא יכול להזדייף בכל שטר קנין, ונחלקו האמוראים רק אם ר״א גם הכשיר שטרות העומדים לראיה, וז״ל ואע״ג דאמר בגיטין בסוף פרק שני (דף כב: ושם) לא הכשיר ר׳ אלעזר אלא בגיטין אבל בשטרות לא, ה״מ בשטרות העומדות לראיה דבעינן ראוי לעמוד ימים רבים אבל זה שאינו עשוי אלא לקדש בו אשה ולקנות בו שדה כעין גיטין הוה שעשוי לגרש בו את האשה לפי שעה עכ״ל. וכן מבואר לפי דעה אחת בתוס׳ (גיטין כב: ד״ה אבל בשטרות). ונראה דלפי ר״ת דרב יוחנן נקט דע״מ כרתי גם שייך לשטר ראיה ולכן לא בעינן דבר שאינו יכול להזדייף, דאם המלוה תופס בשטר ויש לו ע״מ דראו מסירת השטר מהלוה למלוה, אז המלוה יכול לטעון שטרך בידי מאי בעי נגד טענת הלוה דפרעתי.
ולכאורה השיטה הזאת קשה טובא דהרי פשוט דגדר שטר ראיה הוא הגדת עדות בכתב, ועדי המסירה אינן בכתב ולכן אין יכולין ליצור שטר ראיה נגד טענת פרעתי. ומוכרח לומר דלפי רב יוחנן דר״א הכשיר אפי׳ ״בשטרות העומדים לראיה״ הכוונה היא רק לשטר שעבוד דאינו באמת שטר ראיה, אלא דהשטר קונה השעבוד בתורת שטר קנין. ונראה דכו״ע לא פליגי דשטר חוב דנכתב בלשון ״ראובן לוה מנה משמעון״ פסול אם הוא יכול להזדייף אפי׳ בע״מ דהרי אין כאן ראיה בכתב.⁠ש ונחלקו האמוראים בדעת ר״א לגבי שטר שעבוד בלשון ״הריני חייב לך מנה ומשועבד לך״ דהשטר יוצר התחייבות ושעבוד.⁠ת דאם שטר כזה נכתב באופן דיכול להזדייף, רב יוחנן נקט בדעת ר״א דהשטר כשר והשעבוד חל, ור״א (האמורא) נקט בדעת ר״א (התנא) דאע״פ דע״מ בשטר דיכול להזדייף מועיל בשאר שטרי קנין, אך הוא פסול בשטר שעבוד. וצ״ע לפי ר״א (האמורא) מאי שנא שטר שעבוד משטר קנין דעלמא לגבי ע״מ במקום דיכול להזדייף.
ונראה לבאר דר״א נקט דאע״פ דשטר שעבוד מהווה שטר קנין, אבל יש דין מיוחד דשטר שעבוד צ״ל אינו יכול להזדייף בשונה מכל שטר קנין אחר. דהרי כל גדר שעבוד נכסים הוא הכח לגבות בע״כ דלוה עצמו. דשעבוד נכסים הוא כדין ערב (ב״ב קעד.) וזה שייך רק אם יש למלוה הבטחון דהוא יכול לגבות בלי סיוע מהלוה. ומפני כך כל זמן דיש שעבוד נכסים מוכרח דהמלוה יכול לגבות בלי סיוע מהלוה. וראיה לזה הוא הגמ׳ בב״מ (יז.-יז:) דהטוען אחר מעשה ב״ד לא אמר כלום כי ״כל מעשה בית דין כמאן דנקיט שטרא בידיה דמי״. והרבה הראשונים פירשו את הגמ׳ דהרוצה לטעון פרעתי נגד מעשה ב״ד (כמו כתובה) אינו נאמן כי ע״פ דין זה כמו טענת פרעתי נגד שטר. ויש להקשות דהטעם דטענת פרעתי אינו נאמן נגד שטר הוא דהמלוה יכול לטעון שטרך בידי מאי בעי. ולכאורה זה אינו שייך למעשה ב״ד בלי שטר, וא״כ למה זה כמו דנקט השטר בידיה. ונראה לבאר ע״פ הנ״ל, דבכל מעשה ב״ד תיקנו שעבודים לנתחייב, למשל, דהאשה יכולה לגבות כתובתה מלקוחות דבעלה אפי׳ בלי שטר כתובה. ומכיון דתיקנו שעבודים לנתחייב, חז״ל גם הוכרחו לתקן דהוא אינו נאמן לטעון פרעתי נגד מעשה ב״ד, דכל גדר שעבוד הוא היכולת לגבות בע״כ דמתחייב. וזאת הסבה דהמתחייב אינו יכול לטעון פרעתי נגד מעשה ב״ד אע״פ דאין כאן שטר וליכא הטענה דשטרך בידי מאי בעי.
ובזה גם אפשר לבאר ההבדל בין שטר שעבוד לשאר שטרי קנין בדעת ר״א (האמורא). דבסתם שטר קנין לפי ר״א לא קפדינן כלל אם הוא יהא ראיה לאחר זמן אלא דמכיון דעדי מסירה כרתי ויש כאן ע״מ סגי בכתב ע״ג חרס אע״פ דיכול להזדייף. אבל בשטר שעבוד מכיון דבעינן יכולת לגבות לאחר זמן כדי שהשעבוד יחול, לא סגי בשטר דרק פועל כשטר קנין ואינו יכול להיות בירור לאחר זמן. וזה כוונת התוס׳ דר״א פוסל ״שטרות העומדים לראייה״, דהיינו שטר שעבוד דצריך חלות ראייה כדי שיוכל לגבות לאחר זמן, וכדמבואר בגמ׳ דר״א רק הכשיר בגיטין אבל בשאר שטרות פסול מדין ״למען יעמדו ימים רבים״. ורב יוחנן בודאי מודה לגבי סתם שטר הלואה דעומד לראייה, דסובר דשטר שעבוד דומה לשטר קנין דעלמא דכשר בעדי מסירה אפי׳ ביכול להזדייף.
והר״י (גיטין כב: תוד״ה אבל) חולק על ר״ת ונקט דנחלקו האמוראים בכל שטר קנין אליבא דר״א. דהיינו דלפי ר׳ יוחנן בדעת ר״א שטר קנין בע״מ כשר אפי׳ ביכול להזדייף, לעומת ר״א (האמורא) דנקט בדעת ר״א (התנא) דרק גט כשר ביכול להזדייף אבל כל שטר קנין אחר צ״ל באופן דאינו יכול להזדייף. ומבואר בתוס׳ דלפי הר״י כו״ע מודין דבעינן שטר דיכול לעמוד לימים רבים ורק נחלקו בעד כמה אנו מצפים שהעדי מסירה יזכרו תוכן השטר. דלפי ר׳ יוחנן מכיון דמידכר דכירי ויש אפשרות להשתמש בשטר קנין לאחר זמן בתורת ראיה, השטר כשר לקנות בו. אבל ר״א (האמורא) סבר דעדים לא מידכרי ולכן א״א לסמוך על השטר בתורת ראיה מכיון דיש חשש לזיוף. וכל זה בשאר שטרי קנין, אבל בגט כל האמוראים מודים דלפי ר״א גט עם עדי מסירה יכול להיות על דבר שהוא יכול להזדייף.
ונראה לבאר דלפי הר״י יש שני גדרים שונים לעדי מסירה לפי ר״א. בגו״ק רק בעינן עדי ראייה על המסירה. אבל בשאר שטרי קנין יש גזה״כ דהשטר צריך להיות ״למען יעמדו ימים רבים״, דהיינו שהעדים יהיו יכולים להיות עדי בירור לאחר זמן. ולכן לפי ר״א (האמורא) ע״מ מהני בשטר קנין אבל אם השטר נכתב על דבר שיכול להזדייף בעינן שהעדים עצמם יזכרו כל תוכן השטר. ואם יש חשש דישכחו התנאים שבשטר אזי מכיון דהם אינם יכולים להיות עדי בירור הם פסולים מלהיות עדי מסירה והקנין אינו חל אפילו מעיקרא.⁠א
גמ׳. ובביאה מנא לן אמר ר׳ אבהו א״ר יוחנן דאמר קרא בעולת בעל, מלמד שנעשה לה בעל על ידי בעילה וכו׳ כעורה זו ששנה רבי ובעלה מלמד שנקנית בביאה.
מבואר בגמ׳ דנחלקו ר׳ יוחנן ורבי האם לומדים קידושי ביאה מהפסוק דבעולת בעל או מהפסוק דכי יקח איש אשה ובעלה. וי״ל דנחלקו בגדר היחס בין חלות נישואין לבין חלות קידושין.
דהרי הביטוי ״בעולת בעל״ מופיע פעמיים בתורה: א) בספר דברים (דברים כב:כב) אצל ההלכה דנואף כתיב ״כי ימצא איש שכב עם אשה בעלת בעל ומתו גם שניהם״. וזה הפסוק המובא בגמ׳ דידן.⁠ב ב) בספר בראשית (בראשית כ:ג) בסיפור דאבימלך ושרה כתיב ״הנך מת על האשה אשר לקחת והיא בעלת בעל״. ומשני הפסוקים אנו לומדים אותו יסוד דחלות אישות גמורה דנישואין תלויה בשם בעולה. דהגמ׳ בסנהדרין (נז:) לומדת מהפסוק בבראשית דאין חלות חופה באישות דבני נח, וצריך ביאה לחוד ליצור חלות אישות, וז״ל דתני רבי חנינא בעולת בעל יש להן, נכנסה לחופה ולא נבעלה אין להן עכ״ל. ומהפסוק בדברים אנו לומדים על גדר הנישואין בישראל דג״כ בעצם תלוי בשם בעולה, אלא דיש הלכה מיוחדת דחופה או מסרה האב לשלוחי הבעל דיכולים להיות ממלא מקום דביאה ממש.⁠ג וזה הטעם דלפי הרמב״ם (פרק י מהלכות אישות הל״א-ב) דחופה הוי יחוד הראויה לביאה ולכן חופת נדה אינה חלה, דהרי כל יסוד דחופה הוא להחיל עליה שם בעולה.
ויוצא מכל זה דהפסוק דבעולת בעל בעצם איירי ביצירת חלות נישואין ולא בחלות אירוסין. ולפי״ז י״ל דנחלקו בגמ׳ האם אפשר ללמוד מיצירת חלות נישואין ליצירת חלות אירוסין. כלומר, דר׳ יוחנן נקט דמכיון דביאה יוצרת חלות נישואין אנו לומדים דכמו״כ דביאה גם מחילה חלות קידושין. וזה דומה לשיטת רב הונא לעיל (ה.) דלומד דחופה קונה לקידושין מזה דהיא קונה לנישואין. ורבי דומה לשיטת רבא שם דחולק על רב הונא ונקט דא״א ללמוד קידושין מנישואין, ולכן רבי הביא את הפסוק דכי יקח איש אשה דאיירי בקידושין עצמו. ועיין לעיל בשיעורים (ה.) דהיכולת ללמוד קידושין מנישואין תלויה בגדר הנישואין אם הוא מעשה קנין כמו קידושין או חלות אישות דעלמא דחלה ממילא בלי חלות מעשה קנין.
ונראה לבאר עוד דיש לחלק בין ר׳ יוחנן לבין רב הונא. דיתכן דאע״פ דלשניהם יש אותה סברא, דהיינו דאם מעשה מסויים עושה נישואין אז אפשר ללמוד דהוא גם עושה קידושין, מ״מ נחלקו בהיקף הסברא. דלפי רב הונא אפשר לעשות קו״ח כזה בכל מעשה דיוצר חלות נישואין כמו חופה, אבל ר׳ יוחנן נקט דלימוד מנישואין לקידושין שייך רק לביאה עצמה דמהווה עיקר הגדר דנישואין, ולא לחופה דהויא רק ממלא מקום דביאה.
א. וע״ע בזה ברשימות שיעורים למסכת ב״ק (ח. תוד״ה כולן) ביתר אריכות.
ב. עיין בחידושי הגר״ח על הרמב״ם (פרק ג מהלכות עדות הל״ד). ועיין ברשימות שיעורים לב״ק (ח. בענין שטרות אות א׳)
ג. עיין בפנ״י (גיטין ג. ד״ה בדין הוא) דביאר בדעת רש״י דהדין דר״ל מבוסס על צירוף של החזקה דלא חציף איניש לזיופי וגם דהעדות הוא מילתא דעבידא לאגלויי.
ד. עיין בזה ברשימות שיעורים לשבועות (לב., מה:), וב״ק (סז.). אבל עיין בחידושי הגר״ח לשבועות מא. (הוצאת מישור) דהובא יסוד בשם הגרי״ז דשטרך בידי אינו משום ״ראיה והגדת עדות היא שלא נפרע עוד״ אלא דבמלוה בשטר יש תנאי דזכות הנאמנות דהויא זכות ממון תהא ביד המלוה. וגם עיין בקצוה״ח (סימן פז סקכ״ח) דהבין שטרך בידי הויא ״חזקה טובה דמהניא לאפקועי ממונא״.
ה. ולכאורה יש להקשות על ביאור רבינו זצ״ל בדעת ר״מ דקנין שטר הויא התפסת הראיה ביד הקונה, דהרי איתא בגמ׳ (לקמן מח.) דהמח׳ בין ר״מ ור״א שייך גם לשטר קידושין. ובשטר קידושין המקדש נותן השטר למתקדשת, אע״פ דהיא אינה ה״קונה״, וקשה לומר דזה הויא גדר דהתפסת הראיה ביד הקונה. וצ״ל דמסירת הראיה שבשטר לאשה מקדשה והוי דין מסוים בקידושין.
ו. ועיין לקמן (אות טז) דיש שיטות בראשונים דנקטו דר״א סבר ע״מ כרתי בשטרי הלואה (תוס׳ גיטין כב: ד״ה ושטרות), ורבינו זצ״ל ביאר דלפי דעתם צ״ל דשטר עם שעבוד נכסים הויא שטר קנין על השעבודים. ויש להעיר דיסוד דרבינו זצ״ל מפורש להדיא בתוס׳ רי״ד (ב״ב עז.) וז״ל ואפי׳ לר״א דאמר עדי מסירה כרתי דע״כ לא אמר ר״א אלא בשטר העשוי׳ לקניי׳ כגון גט ושטר קידושין ושטר קרקע כשרוצה לקנות בשטר א״נ כשלוה ממנו וכתב לו שטר שאותו השטר קונה קרקעו של לוה לשיעבוד בההיא ודאי קאמר אע״פ שאין עליו עדים אלא שמסרו לו בפני עדים קנה אבל האי שט״ח דזבין לחברי׳ אינו עשוי אלא לראיה שבו וכיון שאינו מוסר לו המנה שהוא כתוב בו אלא גוף השטר אינו נקנה במסירה עד שיעשה לו שטר אחר עליו עכ״ל.
ז. היסוד הזה דעדות לקיום הדבר הוא דיכולת לברר לאחר זמן מבואר בקצוה״ח (סימן רמא סק״א).
ח. וע״ע ברשימות שיעורים ליבמות (ל:) דרבינו זצ״ל דן בחיקירה הזאת באריכות יותר.
ט. עיין בשיעורי הרב לגיטין (ד. בענין עדי מסירה בשטרי ממון) ובאמרי משה (סימן טז) בשם הגר״ח דהרמב״ם חולק על זה ואינו צריך עדים כדי לאשווי שטרא. אלא דבשטר קנין בדיני ממונות הרמב״ם (פרק א מהלכות מכירה הל״ז) לא הצריך עדים בכלל, ובגט הרמב״ם קישר בין הצורך לעדים לבין היתר האשה, והגר״ח זצ״ל דייק דהעדים נצרכים לקיום הדבר ולא לאשויי שטרא.
י. ועיין ברשימות שיעורים ליבמות (ל:) דרבינו זצ״ל הציע עוד שני הסברים לשיטת רש״י: א) דגירושין אינו חב לאחריני (ועיין בזה באופן קצת שונה בריטב״א לקידושין סה: ד״ה ולענין שטר קידושין). ב) התורה עשתה את המגרש לבעל דבר בגירושין דיכול להיות הדעת המתחייב לאשווי גט. וע״ע שם באריכות.
כ. וי״ל כנ״ל בשיעורים דהתחייבות ממון יכולה לחול עפ״י דעת המתחייב בלי מעשה קנין וכדחזינן מדין כמה אתה נותן לבנך וכו׳ וגם בחייב אני לך מנה בשטר י״ל דההתחייבות חלה בדעת המתחייב בלבד, ובשטר בע״ח הוי שטר ראיה לקבוע שיש דעת מתחייב גמורה.
ל. ועוד יתכן דהודאת בע״ד דעלמא חלה רק בפני ב״ד או בפני ב׳ עדים. ולפי׳ צריכים ע״ח כדי שההודאת בע״ד תהיה הודאה בפני עדים דבלי זה ליכא הודאת בע״ד. וההודאת בע״ד חלה מדין ע״מ בשעת המסירה לאשוויה שטר קנין.
מ. וי״ל דהרי״ף ס״ל כר׳ אביגדור המובא במרדכי (סוף קידושין אות תסקט-תקע) דאין ליצור שטר ראיה בע״ח בגיטין ובקידושין מדחסרה דעת המתחייב דבעל דין כבדיני ממונות, ורק עיקר הגט עצמו יכול להעיד כשטר ראייה (ועיין בזה בשיעורים לקמן אות ו). ולפי׳ הרי״ף לא קבל ע״ח בגיטין כשטר ראיה בלבד בלי להיות שטר קנין. ומשו״ה הקשה קושייתו על ר״ת.
נ. ע״ע בזה ברשימות שיעורים ליבמות (ל:) ולב״ק (ח:).
ס. עיין לקמן דהר״ן הביא הצורך לחתימות לשמה כראיה לשיטת הרי״ף דגם ע״ח כרתי לפי ר״א. ובתוס׳ תירצו דבעצם אין צורך לחתימות לשמה אלא דגזרינן חתימה לשמה אטו כתיבה לשמה.
ע. עיין בזה ברשב״א (גיטין ד. ד״ה ואי בעית אימא) דכתב דלפי ר״א בעינן חתימה לשמה אפי׳ לשיטת התוס׳ דרק ע״מ כרתי וז״ל ונראה דמשו״ה קרי ליה מזוייף מתוכו משום דלדידיה כתיבה לשמה בעי וחתימתן של עדים מכלל כתיבת הגט היא דפעמים שאין כאן עידי מסירה וגט זה מתקיים בחותמיו וכשר אף לר׳ אלעזר דמימר אמרינן כיון שנתקיים בחותמיו לאו מזוייף הוא ובודאי כדין נמסר ליה בפני שנים וכדין נעשה לשמה ובתלוש ובשאר תקוני הגט וכיון דעידי חתימה משוו לה גט כשר בודאי מכלל כתיבת הגט הן עכ״ל. ועיין לקמן בשיטת הר״ן דרבינו זצ״ל הסתפק אם ניתן לבאר הצורך שהחתימות תהיו לשמה לפי ר״ת באופן הזה. דאולי אין בכלל מושג דלשמה בחתימות דרק פועלות בתורת ראיה.
פ. עיין בזה ביותר אריכות ברשימות שיעורים לשבועות (לב.).
צ. לפי רבינו זצ״ל יוצא דהגאון יכול לנקוט כמו ר״ת בשיטת ר״א דרק ע״מ כרתי ועדיין יש פסול דאורייתא דמזוייף מתוכו בחתימות. ורבינו זצ״ל אמר דזה מסתבר דהרי בפירושו לגמ׳ (פו:) דיש פסול דאורייתא דמזוייף מתוכו הרי נדחית הוכחת הרי״ף מהגמ׳ שם דאפי׳ לר״א גם ע״ח כרתי (עיין לעיל סוף אות ה). אבל עיין בברכת שמואל (גיטין סוף סימן יב) דביאר שיטת הגאון באופן דומה לרבינו זצ״ל – דהע״ח הוו חלק דגוף השטר – אבל נקט דזה שייך רק אם הגאון סובר דגם ע״ח כרתי לפי ר״א. ודו״ק.
ק. ונראה להוסיף ביאור דכשיש עד א׳ חתום אזי צורת השטר מוכיחה דיש בו חלות עדות וא״כ י״ל דכתב יד הסופר ג״כ נחשב לעדות, משא״כ בדליכא עד א׳ כלל דאזי אין מוכח כלל שכתב יד הסופר הוי עדות.
ר. וכבר הבאנו לעיל דרבינו זצ״ל נסתפק אם ניתן לומר דיש צורך בלשמה בחתימות דרק נצרכות לראיה, דאולי כל המושג דלשמה רק שייך בדברים שמהווים חלק דהמעשה גירושין.
ש. ורבינו זצ״ל ביאר דיש שני דרכים להבין קושיית הר״ן ״שאם היה קונה בממון למה לא תכרות בגיטין״. די״ל דהר״ן מקשה דכמו דהודאת בע״ד דניתן לבירור לאחר זמן ע״י הע״ח מועיל בשטר קנין דממון, כמו״כ ראוי להועיל בגיטין. ואז צ״ל דהר״ן נקט דהודאת בע״ד אינו מופקע מגירושין כמו שכתבנו למעלה בסוגיית גט בכתב ידו. אבל עוד יש לפרש ע״פ שיטת הר״ן לקמן דאפי׳ בלי ההודאת בע״ד, הע״ח עצמם הן הן הע״מ מכיון דלאחר זמן הם מבררים דהגט נמסר מיד האיש ליד האשה כדת וכדין.
ת. וכן הקשה האבן האזל (פרק ג מהלכות עדות הל״ד ד״ה ובמה שביארנו).
א. אמנם עיין לעיל בשיעורים דרבינו זצ״ל נסתפק דאולי אפי׳ לפי ר״ת דהע״ח רק הוו בתורת ראיה בעלמא, מכיון דהם משולבים בגופו של גט יש צורך בחתימות לשמה.
ב. ונראה להוסיף דלכאורה שיטת הר״ן מאד מובן ע״פ היסוד דהגר״ח זצ״ל בעדות שבשטר, דהשטר יכול להעיד בדין עדות על דברים שהעדים עצמם לא ראו בכלל. ולפי זה, מסתבר לנקוט כמו הר״ן, דהע״ח ע״י השטר מעידים בתורת עדות שבשטר.
ג. ויש להעיר ממה שביאר רבינו זצ״ל ברשימות שיעורים לשבועות (לב.) דלפי הרמב״ם יש להודאת בע״ד כח הבירור של עדות אבל אינו חפצא של עדות. עיי״ש דרבינו זצ״ל ביאר לפי זה למה שטר בעד א׳ הויא חפצא של שטר לפי הרמב״ם לעומת שטר בכתב ידו דאינה חפצא של שטר לכמה נפק״מ.
ד. קושיית הגמ׳ משווה עדי מסירה עם הוחזק כתב ידו בב״ד ולכ׳ ההשוואה הזאת אינה פשוטה. ועיין בהמשך דרבינו זצ״ל ביאר את הנקודה הזאת.
ה. עיין בקצוה״ח (סימן סו סק״כ) דהוכיח מכמה מקומות דשטר חוב הוי שטר קנין. גם עיין בתוס׳ רי״ד (גיטין כ: בסוף העמוד).
ו. עיין בבית יוסף (חו״מ סימן קצא סק״ג) דהביא מח׳ ראשונים אם שטר בלשון עבר מהני לשטר קנין או לא.
ז. לכאורה משמע מזה כדעת בעל חפץ חיים (לעיל אות ב) ששטר בע״מ בלבד יכול להיות שטר ראייה כשהכתב הוי כתב שאינו יכול להזדייף והע״מ מכירים את השטר והכתב.
ח. עיין בזה בתוס׳ (כתובות צד. ד״ה שני שטרות) דהשטר רק מוכח מתוכו בסוף היום.
ט. והוא חידוש דהשעבודים חלים מחמת ב׳ שטרות – בשטר דע״מ המהווה שטר קנין ובשטר השני שחתמו עליו דהוי שטר ראייה. ולכאורה לפי רבינו זצ״ל בשעת החתימה בשטר הב׳ הקנין חל למפרע משעת מסירת השטר הא׳ בפני הע״מ.
י. וצ״ע למה בעינן שני הדברים – כתב יד דלוה וגם ע״ח, דלכאורה שטר חוב ראוי להיות כשר לכל הפחות בע״ח לבד. ורבינו זצ״ל ביאר דהרמב״ם איירי במקרה דהלוה כתב השטר חוב בגוף ראשון. והיינו חושבים דחתימות עדים לא מהני בשטר כזה כי הלשון ״אני פלוני לויתי מפלוני״ אינו יכול להיות לשון עדות לעדים שחתמו. וקמ״ל דאעפ״כ זה נחשב כשטר חוב עם עדים דגובה מנכסים משועבדים. ורבינו זצ״ל הוסיף ואמר בנוסח קצת אחר דיש הו״א דגוף השטר אינו יכול להיות ב׳ דברים ביחד – שטר בכתב ידו דנחשב כהודאת בע״ד וגם עדות בכתב מדעת המתחייב. והרמב״ם בא ללמד דאע״פ דכבר יש לשטר הזה דין דשטר בכתב ידו, עדיין אפשר לחול בו הדין דעדות בכתב ע״י החתימות.
כ. עיין ברשימות שיעורים ליבמות (לא: בענין שטרות אות ו) למהלך דומה אבל שונה לביאור דברי הרמב״ם. דשם ביאר דשטר בכתב ידו הוי שטר ראייה ולא שטר קנין לגבי קנין שעבודים וצריך שטר בע״מ לעשות הקנין וכתב ידו לעשות שטר ראייה. אך צ״ע מ״ש קנין שעבוד מקנין בעין דהרמב״ם פסק דשטר בכתב ידו בלבד קונה חפצא בעין (פ״א מהל׳ מכירה הל״ז) וצ״ע. וי״ל דשטר חוב צ״ל עם קול, ויש קול רק בעדים ולא בכתב ידו בלבד.
ל. ולכאורה קנין השעבודים חל למפרע משעת מסירת השטר ולא משעת שהוחזק כתב ידו בבי״ד.
מ. ועיין לקמן בשיעורים (אות יד) דבאמת לפי הרמב״ן בעינן מוכח מתוכו לגבי כתב שאינו יכול להזדייף כי לגבי חשש זיוף אין תפיסת בעל השטר יכול להשלים הראיה.
נ. עיין בתומים (סימן נ סק״א) דדחק לומר דהגמ׳ קאי רק לפי ר״א דלא בעי מוכח מתוכו.
ס. והשווה לשו״ת חתם סופר (אה״ע חלק ב סימן יב) דביאר שיטת הרמב״ן וז״ל הוה שפיר מוכח מתוכו דתפיסתו שבידו מוכיח דהוא הוא דמה שביד אדם הוא שלו עכ״ל.
ע. רבינו זצ״ל ביאר דגדר הדין דעדיו בחתומיו זכין לו הוא דכיון דקנין שטר נעשית ע״י הראיה שבו (כמש״כ לעיל), הקנין חל מהזמן דהעדות שבשטר מתחיל, דהיינו משעת החתימה. אלא דבעינן לחכות עד שעת המסירה דנשלם הראיה שבשטר ע״י תפיסת בעל השטר ואז הקנין חל למפרע מתחילת ההגדה. והמ״ד דלא אמרינן עדיו בחתומיו זכין לו נקט דמכיון דהראיה רק נשלם משעת המסירה הקנין חל רק מאז. ולפי זה פשיטא דלא אמרינן עדיו בחותמיו זכין לו בגט אשה כדי דהגירושין תחול למפרע משעת החתימה, דהרי הגירושין חל ע״י מעשה הנתינה עצמה ולא דהמסירה הויא רק דרך להשלים הראיה שבו. וזה בניגוד לתוס׳ (ב״מ יט. ד״ה וליחוש) דביארו דלא אמרינן עדיו בחתומיו זכין לו בגט אשה בגלל דחוב הוא לה.
אבל יש להקשות דאם זה הפשט בעדיו בחתומיו זכין לו, למה הגמ׳ (ב״מ יט.) קובעת דהדין דעדיו בחומתיו זכין לו קיים רק היכא דהקנין הויא זכות בעד הקונה, אבל לפי המ״ד דחוב הוא לעבד לצאת לחרות לא אמרינן עדיו בחותמיו זכין לו. דבשלמא אם עדיו בחתומיו זכין לו קשור לדין דזכין לאדם שלא בפניו, אזי תליית הגמ׳ שפיר מובנת. אבל לפי הפשט הנ״ל דקנין שטר חל ע״י הראיה שבו דמתחיל משעת החתימה, למה זה תלוי בזכות או חוב.
ורבינו זצ״ל תירץ ע״פ הגמ׳ בב״מ (יב.) דחצר משום שליחות לא מהני בגט בע״כ דאשה משום אין חבין לאדם שלא בפניו. ולכן חצר בציור כזה מועיל רק מדין יד. והפשט בזה הוא דאם חצר מדין שליחות איתרבאי אזי האשה עצמה אינה עושה המעשה דקבלת הגט אלא דמעשה הקבלה נעשית ע״י שלוחה החצר, ואז הגירושין חלין ממילא. ובקנין דחל ממילא יש לנו הכלל דאין חבין לאדם שלא בפניו, דהיינו דבעינן דהקונה עצמו ישתתף במעשה הקנין. ולכן חצר משום שליח אינו מועיל לגט אשה בע״כ. וכמו כן יש לפרש הגמ׳ לקמן בב״מ (יט.) דקנין שטר לפי המ״ד עדיו בחתומיו זכין לו חל ממילא ע״י העדות דהחתימות בלי מעשה קנין של הקונה. ומכיון דהקונה אינו משתתף במעשה קנין, שייך הכלל דאין חבין לאדם שלא בפניו – לאו משום דעדיו בחתומיו זכין לו תלוי בזכין לאדם שלא בפניו, אלא משום דין יותר כללי דכל קנין דחל ממילא בעינן דהקונה בעצמו יתרצה בזה, דהיינו כשיש לו בזה זכות ולא חובה.
ורבינו זצ״ל המשיך והקשה דבעצם כל הסוגיא שם בב״מ קשה כי איך אפשר לומר דעדיו בחתומיו זכין לו שייך לשחרור עבד. הרי כבר ביארנו דלגבי גט אשה לא אמרינן עדיו בחתומיו זכין לו כי הקנין חל ע״י המעשה נתינה ולא ע״י הראיה שבו. ומכיון דאנו לומדים שטר שחרור מגט אשה גם בשטר שחרור הקנין חל ע״י מעשה הנתינה ולא ע״י הראיה שבו. וא״כ היאך שייך לומר דלאחר המסירה הקנין חל למפרע משעת החתימה. ורבינו זצ״ל נשאר בצ״ע.
פ. וכן הקשה בקובץ ביאורים לגיטין (אות נח) ונשאר בצ״ע.
צ. ולכאורה ביאור החילוק בין הזמן לבין השמות הוא דהשמות הוו חלק מגופו של גט ולכן בעינן מוכח מתוך הגט עצמו, לעומת הזמן דאינו חלק מעצם חפצא דגט ולכן סגי במוכח מתוכו ע״י תפיסת בעל השטר.
ק. יש לעיין בדעת התוס׳ האם לאחר נתינת שטר קנין בלי שעות המקנה יכול לחזור בו או לא. ועיין ברשב״א (ב״ב לה. ד״ה ופרקינן) שביאר בדעת התוס׳ דבאמת הקנין אינו חל עד סוף היום והמקנה יכול לחזור בו, וז״ל וזו אינה קושיא כ״כ דאין הכי נמי לר״מ דלא קנה מכח השטר אלא משעה שמוכיח מתוך השטר, וזה מתברר בגיטין פ״ב (כד:) גבי היו לו שתי נשים ששמותיהן שוין דלר״מ דאמר עידי חתימה כרתי אי אפשר לגרש את אחת מהן אלא א״כ יכתוב אבות או ישלש שיוודע מתוכו של גט איזו המתגרשת ואע״פ שהעדים החתומין על הגט מעידין שזו היא שגירש ולשם זו נכתב, והטעם כמו שאמרנו דכיון דלר״מ עידי חתימה בלחוד כרתי הא אין הכל תלוי אלא במה שמוכיח מתוך השטר עכ״ל. לפי ביאור הרשב״א בדעת התוס׳ יוצא דהר״ן הויא דעת ממוצעת בין התוס׳ והרמב״ן. דלפי התוס׳, עצם הקנין אינו חל עד סוף היום והמקנה עוד יכול לחזור בו. לפי הרמב״ן מסירת השטר קונה כל כך דאפי׳ כתיבת ומסירת שטר שני אינו מגרע מהקנין דהראשון. והר״ן נקט דלאחר מסירת שטר קנין המקנה אינו יכול לחזור בו, אבל כתיבת ומסירת שטר שני מגרע הקנין דהראשון והדין הוי יחלוקו. ורבינו זצ״ל הקשה על הר״ן מאי שנא כתיבת ומסירת שטר שני מסתם לחזור בו מהקנין.
ר. ולכאורה זה צ״ע דלפי ביאור רבינו זצ״ל לעיל כל הטעם דהקנין חל משעת החתימות הוא בגלל דזה גורם העדות בכתב והעדים (הראיה) גורמים את הקנין. וכל זה רק שייך לר״מ דע״ח כרתי. אבל רבינו זצ״ל ביאר למעלה דלפי ר״א קנין שטר תלוי אך ורק במעשה מסירה וצ״ע.
ש. והשווה לדעת הרמב״ם (מובא לעיל אות י׳) דע״מ מהני בשטר חוב אבל רק בדבר שאינו יכול להזדייף.
ת. בענין גדר שטר שעבוד, רבינו זצ״ל ציין לדברי הרמב״ן (ספר הזכות מז.) בביאור הסוגיא בב״ב (קעה:) דפירש ״דמשעת כתיבה הוא דשעבד נפשיה״ וז״ל שכתב לו הריני חייב לך מנה שלויתי ממך בשטר זה והעמיד עליו עדים ומסרו בפניהם עכ״ל.
א. פשטות הסוגיא והתוס׳ מורה כשיטת בעל ח״ח (לעיל אות ב) דאף שטר בע״מ יכול לשמש כשטר ראייה ולפי׳ יש צורך לחד מ״ד בכתב שאינו יכול להזדייף. ורבינו זצ״ל פירש הסוגיא לשיטתו דשטר בע״מ אינו שטר ראייה אלא שטר קנין בלבד.
ב. רבינו זצ״ל אזיל אליבא דפירוש רש״י (ד״ה אמר קרא) דרב יוחנן מצטט הפסוק מדברים. אבל התוס׳ ר״י הזקן חולק על זה וסובר דר׳ יוחנן לומד קידושי ביאה מהפסוק בבראשית דאבימלך. ולפי זה יש קשר הדוק בין אישות דבני נח ונישואין ע״י ביאה.
ג. רבינו זצ״ל לא ציין לגמ׳ אבל לכאורה הוא התכוון לסוגיא בכתובות (מח:) וז״ל מאי נשואה אילימא נשואה ממש היינו בתולה ולא בעולה עכ״ל. ולפי רבינו זצ״ל נראה דקביעת הגמ׳ דנשואה היינו בעולה נלמדת מהפסוק דבעולת בעל.
ב שנינו במשנה שהאשה נקנית בין השאר גם בביאה, שואלים: מנא לן [מנין לנו זאת]? אמר ר׳ אבהו אמר ר׳ יוחנן: שאמר קרא [הכתוב] ״בעלת בעל״ (שם כב, כב), מלמד שנעשה לה בעל על ידי בעילה. אמר ליה [לו] ר׳ זירא לר׳ אבהו ואמרי לה [ויש אומרים] שאמר זאת ריש לקיש לר׳ יוחנן: וכי כעורה הוכחה זו ששנה רבי שדרש את המלה ״כי יקח איש אשה ובעלה״ (שם כד, א)מלמד שנקנית בביאה?
§ The mishna teaches that a woman can be betrothed through sexual intercourse. The Gemara asks: From where do we derive this? Rabbi Abbahu said that Rabbi Yoḥanan said that the verse states: “If a man be found lying with a married woman [beulat ba’al]” (Deuteronomy 22:22). This teaches that he becomes her husband [ba’al] by means of sexual intercourse [be’ila]. Rabbi Zeira said to Rabbi Abbahu, and some say it was Reish Lakish who said this to Rabbi Yoḥanan: Is this other proof, taught by Rabbi Yehuda HaNasi, unacceptable: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her” (Deuteronomy 24:1)? This verse teaches that she can be acquired through intercourse.
ר׳ חננאלרש״ירמב״ןר' אברהם מן ההרריטב״ארשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(8) אִי מֵהָתָם הֲוָה אָמֵינָא עַד דִּמְקַדֵּשׁ וַהֲדַר בָּעֵיל קמ״לקָא מַשְׁמַע לַן.

The Gemara answers that the verse cited by Rabbi Yehuda HaNasi is insufficient proof that a woman can be betrothed via intercourse, as, if this halakha were derived only from there, I would say that she is not considered his wife unless he first betroths her through money, indicated by the phrase “takes a woman,” and then engages in intercourse with her. This is the only valid mode of betrothal, and intercourse alone is not enough. Therefore, the verse states “a married woman [beulat ba’al]” and teaches us that intercourse by itself is a valid means of betrothal.
רש״ירמב״ןרשב״אריטב״אפני יהושערשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
עד דמקדש – בכסף והדר בעיל כדכתיב כי יקח דהיינו כסף והדר ובעלה.
עד דקדיש והדר בעל קמ״ל – אי קשיא לרבי נמיא נימא הכי, איכא למימר דסבר לה כמ״דב משמע שניהם כאחד ומשמע אחד אחד בפני עצמו עד שיפרש לך הכתוב יחדו, ור׳ יוחנן סבר לה כמאן דאמר משמע שניהם כאחד:
א. נוסף ע״פ כת״י. ובנדפס אינו.
הוה אמינא עד דמקדש והדר בעיל קא משמע לן. ואם תאמר ור׳ מנא ליה דלא נימא הכי. ויש לומר דר׳ סבירא ליה כמאן דאמר (ב״מ צד, ב. סנהדרין סו.) משמע שניהן כאחד ומשמע אחד אחד בפני עצמו עד שיפרטו לך הכתוב יחדו כדרך שפרט לך בכלאים, ור׳ יוחנן סבר כמאן דאמר משמע שניהם כאחד.
אי מהתם ה״א עד דמקדש והדר בעיל – פירוש דסבירא ליה יוחנן כרבי יונתן דאמר דלא משמע אלא שניהם כאחד וכי תימא דרבי דמפיק ליה ביאה דקניא לחודה מהכא מאי קסבר הא לא קשיא דסבירא ליה כרבי יאשיה דאמר משמע שניהם כאחד ומשמע לכל אחד בפני עצמו עד שיפרט לך הכתוב יחדו כדרך שפרט בכלאים.
מהתם הו״א עד דמקדיש והדר בעיל קמל״ן. והא דרב לא חייש להאי פירכא נ״ל דכיון דמסקינן בסמוך דרבי נמי אית ליה דובעלה אתא נמי למעט אמה העברייה מדלא כתיב ובעל א״כ תו לית לן למימר דבאשה דמקדש והדר בעיל דא״כ תו לא שייך למעט אמה העברייה דהא אדרבה אמה העברייה נקנית בכסף לחוד וליכא למימר דמשום הא גופא איצטריך למעט אמה העברייה דלא בעינן ביאה וניקנית בכסף לחוד דלא תימא נהי דבע״ע נקנה בכסף לחוד אפ״ה באמה העברייה בעינן כסף וביאה מהקישא דאחרת הא ליתא לפי שיטת התוספות לעיל דף ג׳ ע״ב דהקישא דאחרת אתא לרבויי קנינים ולא למעוטי קנינים ע״ש ובלא״ה נמי לא שייך למימר הכי דאדרבה מצינן למימר איפכא דמקשינן עבריה לעברי דבכסף לחוד והדר מקשינן אשה לאחרת וכ״ש דבאשה לית לן משמעות דבעינן דוקא תרווייהו ועכ״פ נימא דכל חד תיקו אדוכתא אע״כ מדאיצטריך למעט אמה העברייה אלמא דבאשה נקנית בביאה לחוד משא״כ לר׳ יוחנן דלא משמע ליה למידרש ובעלה לתרתי דרשות לגופא ולמעוטי אמה העברייה דלא משמע ליה דניכתוב ובעל כדמשמע בסמוך וא״כ שפיר קאמר דאיצטריך בעולת בעל דאי מובעלה לחוד סד״א דמקדש והדר בעיל וליכא למימר דאכתי היאך ס״ד דבעינן מקדש והדר בעיל הא ע״כ כסף לחוד קונה מהקישא דאחרת דבהא מצינן למימר דלא משמע כלל להקיש לאחרת לענין קנין כסף כיון דלא אשכחן כסף שמועיל לענין אישות כדאמרינן לעיל ואיכא לאוקמי הקישא לשאר מילי וטפי הוי ניחא לן למימר הכי כיון דפשטא דקרא כי יקח איש אשה ובעלה משמע דמקדש והדר בעיל או כמו שתירץ רבינו נתנאל לעיל דף ד׳ ע״ב בד״ה מעיקרא דדינא ע״ש ועיין כאן בחידושי הרשב״א ז״ל והנלע״ד כתבתי ודו״ק:
גמ׳. אי מהתם הוה אמינא עד דמקדש והדר בעיל, קמ״ל.
ונראה לבאר דלפי ההו״א הכסף גורם הקנין דקידושין אבל החלות שם אישות חלה רק עם ביאה.
על כך משיבים שדברי רבי אינם הוכחה מספקת לקנין ביאה באשה כי אי מהתם [אם משם] בלבד, הוה אמינא [הייתי אומר] שאינה נחשבת אשתו אלא עד שמקדש תחילה בכסף והדר בעיל [וחוזר אחר כך ובועל] ואין קנין אישות אלא בדרך זו, אבל בעילה בלבד אינה קונה, על כן קא משמע לן [השמיע לנו] מהפסוק ״בעולת בעל״ שדי בביאה לקנין אישות.
The Gemara answers that the verse cited by Rabbi Yehuda HaNasi is insufficient proof that a woman can be betrothed via intercourse, as, if this halakha were derived only from there, I would say that she is not considered his wife unless he first betroths her through money, indicated by the phrase “takes a woman,” and then engages in intercourse with her. This is the only valid mode of betrothal, and intercourse alone is not enough. Therefore, the verse states “a married woman [beulat ba’al]” and teaches us that intercourse by itself is a valid means of betrothal.
רש״ירמב״ןרשב״אריטב״אפני יהושערשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(9) מַתְקֵיף לַהּ ר׳רַבִּי אַבָּא בַּר מֶמֶל אִם כֵּן נַעֲרָה הַמְאוֹרָסָה דְּאָמַר רַחֲמָנָא בִּסְקִילָה הֵיכִי מַשְׁכַּחַתְּ לַהּ.

Rabbi Abba bar Memel objects to this: The above suggestion, that both money and sexual intercourse are required for betrothal, cannot be the correct interpretation of the verse: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her.” This is because, if it is so, that a woman can be acquired only through both betrothal money and intercourse, the case of one who engages in intercourse with a betrothed young woman, concerning which the Merciful One states in the Torah that he is punished by stoning (see Deuteronomy 22:23–24), how can you find a case where he is liable to be punished in this manner?
רש״ירמב״ןריטב״אפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
א״כ – דהכי קאמר קרא דבעינן כסף וביאה ובלאו ביאה לא מקדשה.
נערה מאורסה דבסקילה כו׳ – הלכך ע״כ כי יקח הוו קידושין לעצמן ובעלה הוו קידושין לעצמן בלא כסף ומשכחת סקילה בקידושי כסף בלא ביאה.
אם כן נערה המאורסה דאמר רחמנא בסקילה היכיא משכחת לה – מכאן אתה רואה מפורש שקדושי כסף מן התורה הם ולא מדבריהם, שהרי נערה המאורסה דאמר רחמנא בסקילה בקדושי כסף היא. ומי שכתב דקדושי כסף דרבנן ואסמוכי הוא דאסמכינהו אקראיב, תמהני אם האיר עיניו בשמועה זוג. ואין רוח חכמים נוחה הימנו בדבר זה, שאם כן בכל מקום תאמר כןד דדרשות דרבנן אסמכתא נינהו ועקרת תלמוד ערוך שבידינוה, אלא ודאי אין אומרים כן אלא כאותם שהזכירו חכמים שהם מדבריהם. ועוד שלפי סברא זו מי שקדש בכסף ובא אחר וקדשה בשטר היה לו לחוש לקידושי שניהם, וכולה מכילתין מוכחא דליכא למיחש להא מלתא כלל, וכן מצינו שקידושי כסף מאכילין אותה בתרומה כדמוכחא שמעתין דלקמןו ואם אינו קונה למה מאכיל:
א. ע״פ כת״י. ובנדפס: היכא.
ב. כ״ה ברמב״ם אישות פ״א ה״ב, וכן כתב רש״י גיטין לג ע״א ד״ה בעילת זנות בשם רבותיו, והקשה עליהם ממה שמצינו נערה המאורסה נהרגת בקידושי כסף ושטר.
ג. בהשגות הרמב״ן לספר המצות שורש ב׳ הביא מתשובת הרמב״ם סי׳ ע״א שכתב שהחילוק בין כסף לשטר אף ששטר גם לא נכתב בפירוש ונלמד מהיקש, לפי שהגמ׳ כאן אומרת נערה המאורסה בסקילה היכי משכחת לה, שמשמע שיש מאורסה מן התורה בלא ביאה ואמר רב נחמן בר יצחק כגון שקדשה בשטר הואיל וגומר ומוציא גומר ומכניס, ומשמע שלדברי הכל שטר קונה. אך הרמב״ן דחה ראייתו שלא הוקשה מנערה המאורסה אלא למה שדחה ר׳ יוחנן דהוה אמינא עד דקדיש והדר בעיל, לבאר כיצד היה אפשר לפרש כן, אבל לרבי שלומד מובעלה לא קשה וכן לר׳ יוחנן אחר שלומדים מבעולת בעל. ויישב שם את הרמב״ם שמתחילה רצו לומר שמה שאמרה תורה כי יקח ובעלה דקידש והדר בעיל באי זה דבר שתהא בו קיחה או בכסף או בשטר או אפילו בדבר אחר, ואחר כך אמרו שהשטר גומר ומכניס כשם שגומר ומוציא, אבל קיחה אחרת אינה גומרת אלא קיחה אחרת עושה תחלה ליקוחין וביאה גומרת בהן ולא שנתפרשה קיחה זו מה היא, ולמדנו מבעולת בעל שאף ביאה לבד קונה וכי יקח או בעלה קאמר רחמנא אלא שהקיחה הוא בשטר כשם שמוציא כך מכניס אבל קידושי כסף אין להם אלא הסמך הזה שאין קיחה אלא בכסף שאינו דבר תורה. אך דחה דבריו. ועיין בחידושי ר׳ אריה לייב (סי׳ כ״ה) מה שכתב בחילוק שבין כסף לשטר.
ד. ע״פ כת״י. ובנדפס: בו.
ה. אך במגיד משנה וכסף משנה שם כתבו שודאי גם לרמב״ם קידושי כסף מדאורייתא הם, והרמ״ך כתב שהרמב״ם חזר בו והגיה ושלשתן מן התורה, וכן כתב ר׳ אברהם בן הרמב״ם. ומה שקראם דברי סופרים שכן דרכו לקרוא לקידושין שאינם מפורשים בתורה אלא נלמד מתקנת חכמים.
ו. י ע״ב.
מתקיף לה רבי אבא בר ממל אם כן דהוה דרשינן דבעינן קיחה ובעילה תרווייהו נערה המאורסה שחייבה תורה סקילה כשהיא בתולה היכי משכחת לה דהוי מאורסה ובתולה אי דקדיש ובעיל בעולה היא ודינה בחנק והשתא הוה קא סלקא דעתך דה״ה בקידושי שטר דבעי מקדש ובעיל דומיא דקידושי כסף משום דאיתקוש הויות להדדי. אבל לקמן תריצנא לרבי יוחנן דשאני קידושי שטר הואיל וגומר ומוציא גומר ומכניס אבל רבי לית ליה האי סברא ואי דקדיש ולא בעיל פנויה היא ולא מיחייבא קטלא כלל אבל לדידן מוקמי׳ לה בקדיש ולא בעיל דסבירא ליה דבקדושי כסף בלא ביאה היא מקודשת והרי היא בתולה ולפיכך נדונת בסקילה. ושמעינן מהכא להדיא דקדושי כסף ושטר מדאורייתא שהרי חייבה תורה נערה המאורסה על ידם וזה מבואר.
שם מתקיף לה ר׳ אבא בר ממל א״כ נערה המאורסה דבסקילה היכי משכחת לה. הא דלא אסיק אדעתא דאיכא לאוקמי בקידושי שטר היינו משום דלא ס״ד דאיכא שום מעליותא בקנין שטר יותר מבקנין כסף א״כ כי היכי דאשכחן דשטר לחוד קונה ה״נ אית לן למימר בכסף כיון דקרא גופא לא מוכח דאיירי דוקא דמקדש והדר בעיל משא״כ למסקנא דחי שפיר דשאני שטר שגומר ומוציא א״כ משכחת לה באישות משא״כ בכסף כדפרישית בסמוך וק״ל:
מתקיף לה [מקשה על כך] ר׳ אבא בר ממל: אינך יכול להעלות על הדעת לפרש כך את הפסוק ״כי יקח איש אשה ובעלה״ שאם כן אתה אומר שאין קנין באשה אלא באופן שיהיו קידושין וביאה, נערה המאורסה דאמר רחמנא [שאמרה תורה] שהבא עליה חייב בסקילה, היכי משכחת לה [איך מוצא אתה אותה]?
Rabbi Abba bar Memel objects to this: The above suggestion, that both money and sexual intercourse are required for betrothal, cannot be the correct interpretation of the verse: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her.” This is because, if it is so, that a woman can be acquired only through both betrothal money and intercourse, the case of one who engages in intercourse with a betrothed young woman, concerning which the Merciful One states in the Torah that he is punished by stoning (see Deuteronomy 22:23–24), how can you find a case where he is liable to be punished in this manner?
רש״ירמב״ןריטב״אפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(10) אִי דְּאקַדֵּישׁ וַהֲדַר בְּעֵיל בְּעוּלָה הִיא אִי דְּאקַדֵּישׁ וְלָא בְּעֵיל לָאו כְּלוּם הוּא אַמְרוּהָ רַבָּנַן קַמֵּיהּ דְּאַבָּיֵי מַשְׁכַּחַתְּ לַהּ כְּגוֹן שֶׁבָּא עָלֶיהָ אָרוּס שֶׁלֹּא כְּדַרְכָּהּ.

Rabbi Abba bar Memel elaborates: If this is referring to a case where he betrothed her with money and then engaged in sexual intercourse with her, she is a non-virgin, and the punishment of stoning applies only to one who engages in intercourse with a betrothed young virgin. If it is referring to a case where he betrothed her with money and did not engage in intercourse with her, this is nothing, as the betrothal has not been completed. The Rabbis said before Abaye: You find it in a case where he betrothed her with money and then the betrothed man engaged in intercourse with her in an atypical manner, i.e., anal intercourse. Despite the fact that she is still a virgin, the betrothal has taken effect by means of this type of sexual intercourse.
רש״יבית הבחירה למאיריר' אברהם מן ההרפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
בעולה היא – וסקילה בבתולה כתיבא (דברים כב) כי יהיה נערה בתולה מאורשה לאיש וגו׳ ודרשינן (כתובות דף מח:) בתולה ולא בעולה שהבעולה בחנק כשאר אשת איש.
שלא כדרכה – דאיתקוש משכבות להדדי דכתיב (ויקרא כ) משכבי אשה שתי משכבות וקרינא בה כי יקח ובעלה ואכתי בתולה היא.
כבר ביארנו בקדושי ביאה שלא סוף דבר כדרכה אלא אף בשלא כדרכה מקדשת משכבי אשה כתוב שני משכבות יש לה ועשה הכתוב אחד כחברו לכל דבר שהרי אף הבא על כל עריות שבתורה שלא כדרכה חייב כמו שיתבאר במקומו מעתה הבא על נערה בתולה המאורשה אפילו שלא כדרכה הוא והיא בסקילה ואפילו באו עליה עשרה שלא כדרכה כלם בסקילה הואיל ובתולה היא בכל ביאה וביאה ומכל מקום כל שבא עליה ארוס אפילו שלא כדרכה אין שם בתולה עוד עליה לחייב הבא עליה בסקילה אלא הרי היא כדין בעולה ודינם בחנק וגדולי המחברים כתבו שאף בעשרה הראשון בסקילה וכלם בחנק וכבר כתבנו דבריהם בסנהדרין פרק סורר:
דעת מקנה בגט היינו הבעל ובקדושין האשה שהיא מקנה עצמה לו.
פסיקתא שפוסקין על עצמן לתת להן ואע״ג דהלכתא בלא טעמא אין כותבין דניחא להו למיהוי מלוה על פה ולא תהוי מלוה בשטר.
ופסקו הרי״ף והר״ם ז״ל דאינה מקודשת דרב אשי אוקמא בפ׳ הנושא בשטרי אירוסין ממש ומדעת שניהם מהאיש ומהאשה קאמר וכתב רבינו חננאל וקי״ל כרב פפא ורב שרביא ויש מי שפסק כרבא ורבינא והדבר צ״ע ע״כ.
והיא בעולת בעל – אית דגרסי כי ימצא איש שוכב עם אשה בעולת בעל.
כעורה כלומר וכי נמאסת הברייתא דתני רבי מה צורך ללמוד מקום אחר.
דקדיש ובעל דתרוייהו בעינן דכתיב כי יקח דהיינו קדושי כסף.
בעולה היא – ובחנק היא.
שלא כדרכה ועדיין היא בתולה ובסקילה היא שקנאה באותה ביאה.
באחר אם בא עליה אחר שלא כדרכה אם היא בחנק כבעולה או בסקילה בכדרכה וחנק היא ואת אמרת קדושין וביאה בעינן היכי משכחת לה נערה בסקילה. ומתרץ דמשכחת לה מאורסה ובסקילה שקדשה בשטר הואיל ושטר גומר הקדושין בלא דבר אחר.
אי דאקדיש והדר בעיל [אם כשקידש אותה וחזר אחר כך ובעל] אם כן הרי בעולה היא, ואין עונש סקילה אלא בנערה מאורסה בתולה, אי דאקדיש [שאם שקידש] אותה ולא בעיל [בעל] הרי לשיטה זו לאו [לא] כלום הוא, שעדיין לא נשלם הקנין? אמרוה רבנן קמיה [אמרו חכמים לפני] אביי: משכחת לה [יכול אתה למצוא אותה], את האפשרות לכך, כגון שקידש ואחר כך בא עליה ארוס שלא כדרכה, ואם כן עדיין היא בתולה, אבל קנה אותה הארוס בבעילה זו.
Rabbi Abba bar Memel elaborates: If this is referring to a case where he betrothed her with money and then engaged in sexual intercourse with her, she is a non-virgin, and the punishment of stoning applies only to one who engages in intercourse with a betrothed young virgin. If it is referring to a case where he betrothed her with money and did not engage in intercourse with her, this is nothing, as the betrothal has not been completed. The Rabbis said before Abaye: You find it in a case where he betrothed her with money and then the betrothed man engaged in intercourse with her in an atypical manner, i.e., anal intercourse. Despite the fact that she is still a virgin, the betrothal has taken effect by means of this type of sexual intercourse.
רש״יבית הבחירה למאיריר' אברהם מן ההרפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(11) א״לאֲמַר לְהוּ אַבָּיֵי עַד כָּאן לָא פְּלִיגִי רַבִּי וְרַבָּנַן אֶלָּא בְּאַחֵר אֲבָל בַּעַל דִּבְרֵי הַכֹּל אִם בָּא עָלֶיהָ שֶׁלֹּא כְּדַרְכָּהּ עֲשָׂאָהּ בְּעוּלָה.

Abaye said to those Sages: The verse cannot be explained in that manner, as Rabbi Yehuda HaNasi and the Rabbis disagree only with regard to another man, i.e., whether a woman is considered to be a virgin after engaging in anal intercourse with another man. But with regard to her husband, everyone agrees that if he engages in intercourse in an atypical manner with her he has rendered her a non-virgin. If so, she is no longer considered a virgin with regard to the halakha of a betrothed young woman.
רש״יריטב״אמהרש״ל חכמת שלמהפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
א״ל אביי – ליכא לאוקמי הכי דאי בא עליה ארוס שלא כדרכה תו לא הויא בסקילה דעד כאן לא פליגי רבנן עליה דרבי גבי באו עליה עשרה שלא כדרכה ואמרו כולן בסקילה אלא באחר שאינו בעלה אבל בעלה עושה אותה בעולה בשלא כדרכה דילפינן לה מבעולת בעל כדלקמן.
אמר להו אביי ע״כ לא פליגי רבי ורבנן אלא באחר אבל בבעל דברי הכל עושה אותה בעילה שלא כדרכה – פירוש דכיון דאהניא ביאתו לקנותה אהני לעשותה ביאה גמורה ולדונה כבעולה אבל ביאת אחר לא עביד לה בעולה שלא כדרכה לרבנן.
רש״י בד״ה א״ל אביי כו׳ בעולה בשלא כדרכה כו׳ כצ״ל:
שם א״ל אביי ע״כ לא פליגי ר׳ ורבנן אלא באחר אבל בעל ד״ה עושה בעולה שלא כדרכה וקשיא לי מאי מקשה אביי דלמא הא דלא פליגי אלא באחר אבל בבעל כ״ע מודו היינו לבתר דכתיב בעולת בעל דמהכא ילפינן הא מילתא בסמוך בין לרבי ובין לרבי יוחנן אלא דלרבי מגופא דקרא ולר״י מדכתיב בעולת בעל ולא כתיב בעולת איש ולפ״ז שפיר קאמר ר׳ יוחנן דאי לאו קרא דבעולת בעל דממילא דרשינן תרתי לא הוי ידעינן כלל דאשה נקנית בביאה לחוד דאי מובעלה הו״א עד דמקדש והדר בעיל ונערה המאורסה הו״א דאיירי שבא עליה הבעל שלא כדרכה ואפילו אי הוי כתיב בעולת איש הוי מוקמינן לה לגופא שהבעל קונה בביאה כדרכה דאי מובעלה הו״א עד דמקדש והדר בעיל ואכתי שלא כדרכה לא הוי שמעינן משום הכי איצטריך ליה דרשה דבעולת בעל דשמעינן כולהו. ואפשר דפשיטא ליה לתלמודא מסברא דבעל עושה בעולה שלא כדרכה דכתיב משכבי אשה הוקשו שתי משכבות להדדי ומהני הקישא נמי דלא הוי בתולה והא דדרשינן לה לקמן מבעולת בעל וכן פרש״י כאן היינו דוקא לענין דאין אחר עושה ודו״ק:
אמר להו [להם] אביי: אין אפשרות להעמיד כשיטתכם שהרי עד כאן לא שמענו כי פליגי [נחלקו] רבי ורבנן אלא באדם אחר, שבא על אשה שלא כדרכה האם נחשבת היא בכך כבעולה, אבל בעלדברי הכל אם בא עליה שלא כדרכה עשאה בעולה ושוב אינה ״בתולה״ לענין נערה המאורסה!
Abaye said to those Sages: The verse cannot be explained in that manner, as Rabbi Yehuda HaNasi and the Rabbis disagree only with regard to another man, i.e., whether a woman is considered to be a virgin after engaging in anal intercourse with another man. But with regard to her husband, everyone agrees that if he engages in intercourse in an atypical manner with her he has rendered her a non-virgin. If so, she is no longer considered a virgin with regard to the halakha of a betrothed young woman.
רש״יריטב״אמהרש״ל חכמת שלמהפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(12) מַאי הִיא דְּתַנְיָא הבָּאוּ עָלֶיהָ י׳עֲשָׂרָה אֲנָשִׁים וַעֲדַיִין הִיא בְּתוּלָה כּוּלָּן בִּסְקִילָה רַבִּי אוֹמֵר אוֹמֵר אֲנִי הָרִאשׁוֹן בִּסְקִילָה וְכוּלָּן בְּחֶנֶק.

The Gemara clarifies: What is the dispute to which Abaye refers? As it is taught in a baraita (Tosefta, Sanhedrin 10:4): If ten men engaged in sexual intercourse with a betrothed young woman, and she is still a virgin, as they engaged in anal intercourse with her, they are all punished by stoning. Rabbi Yehuda HaNasi says: I say that the first one is punished by stoning, as he engaged in intercourse with a virgin young woman, but all the others are punished by strangulation. Once the first man engages in intercourse with her she is no longer considered a virgin, even if he engaged in anal intercourse with her.
עין משפט נר מצוהרש״יבית הבחירה למאיריפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
ועדיין היא בתולה – שבאו כולן עליה שלא כדרכה.
הראשון בסקילה – לקמן יליף טעמא בשמעתין.
כבר ידעת באונס ומפתה נערה בתולה שלא נתארסה שמשלם קנס יראה מכאן שאף הבא עליה שלא כדרכה משלם קנס ואפילו באו עליה עשרה שלא כדרכה כלם משלמים קנס וכמו שאמר מודה רבי לענין קנס דכלהו משלמי ומדקאמר מודה אלמא [חכמים] נמי הכי סבירא להו ומכל מקום כל שבא עליה ארוס אף שלא כדרכה ונתארמלה הימנו אין עוד קנס אחריו וגדולי המחברים כתבו שכל שלא כדרכה אין בו קנס ויש לתמוה בדבריהם מסוגיא זו וממה שאמרו בכתבות פרק נערות במה שאמרו שם אי זהו בשת הכל לפי המבייש והמתבייש ושאלו בגמרא ואימא חמשים שקל אמר רחמנא בכלהו כלומר ולא תתחייב אלא בקנס לבד והשיבו אלו באו עליה שנים אחד שלא כדרכה ואחד כדרכה יאמרו בעל שלימה חמשים בעל פגומה חמשים כלומר ואעפ״כ כך הוא הדין עד שהביאה אחר כן מתחת אשר ענה כלומר הקנס אינו אלא מצד הענוי מכלל דאיכא בשת ופגם וכן ממה שאמרו ביבמות פרק הבא נבעלה שלא כדרכה פסלה לכהנה והקשו בה ממה שנאמר באונס ולו תהיה לאשה אשה הראויה לו פרט לאלמנה לכהן גדול היכי דמי אלימא שאנסה בכדרכה מאי איריא משום אלמנה תיפוק ליה דבעולה היא והרי הוא אסור אף בבעילת עצמו הואיל ולא לשם נשואין נבעלה לו אלא בשאנסה שלא כדרכה דמשום אלמנה אין משום בעולה לא דאכתי בתולה היא ומאחר שמותר לו לקיימה חייב לנשאה אלא אם כן היא אלמנה וכל שכן שהיא בדין תשלומי קנס ומכל מקום בסנהדרין פרק סורר יראה שאינו חייב קנס אלא בכדרכה ממה שאמרו שם בסוגית אותם שמצילין אותם בנפשו אין לנערה חטא מות נער זה זכר נערה זו נערה המאורסה חטא אלו חייבי כריתות ורמינהי אלו נערות שיש להם קנס אחותו וכו׳ ואי אמרת נתן להצילו בנפשו אמאי יש לה קנס מתחייב בנפשו הוא ותירצה רב חסדא כגון שבא עליה שלא כדרכה וחזר ובא עליה כדרכה שמאחר שבא עליה שלא כדרכה יצא מדין הצלה בנפשו שכך אמרו שם כל שנעבדה בה עבירה אין מצילין אותה בנפשו וקנס ליכא עד שיבא עליה כדרכה ומכל מקום אין זו קושיא ויש לדון שאפילו חזר ובא עליה שלא כדרכה משלם קנס ולא תפשוה בכדרכה אלא שהיא סתם ביאה ובראשונה הוא שהוצרכו להעמידה בשלא כדרכה כדי לחייב הבא עליה אחר כן בקנס שהרי הצלה בנפשו אין כאן שכבר העמידה בשלא כדרכה ויש על השני קנס אחר שעדין בתולה היא הא מכל מקום אף בחזר ובא עליה שלא כדרכה חייב בקנס וזה שלמד וחזר ובא עליה כדרכה מפני שסתם ביאה כך היא וגדולי המחברים פסקו שאין קנס אלא בכדרכה וכבר טרחנו להעמיד דבריהם בסנהדרין פרק סורר:
ויש מתמיהין לדעת ראשון היאך אפשר שלא יגע בבתוליה ומשלם קנס והלא תשלומי קנס אינם אלא בשביל סלוק הבתולים ולא לחנם הקפידה תורה בין נערה לבוגרת עד שפירשו בזו שלא כדרכה במקום בתולים ודרך הטיה שהבתולים קיימים אלא שנתמעכו קצת אבל שלא כדרכה ממש בהפיכת השלחן לא ואין הדברים נראין:
יש שואלין בנערה בתולה שאינה מאורסה שבאו עליה עשרה ועדין היא בתולה שכלם בדין קנס איזה מהן בדין ולו תהיה לאשה ובתלמוד המערב אמרו שהרשות בידה לברור ונסח דבריהם בכתבות פרק שלישי בררה לה אחד מהן נפטרו כלן אמרה אי אפשי בו חוזרת ובוררת כלומר שאע״פ שבררה כל שלא נתקדשה לו עדין אם מתחרטת בברירתה חוזרת ובוררת וכן שאלו אם צריכה קדושין אחרים או אם תתקדש באותה ביאה אע״פ שלא היו בה עדים שיאמר לה בעדים התקדשי לי באותה ביאה של שעת פתוי או אונס ואין זו שאלה אלא ודאי צריכה קדושין אחרים:
ומבררים: ומאי [מה] היא אותה מחלוקת שאביי רומז לה? דתניא כן שנינו ברייתא]: באו עליה על נערה המאורסה עשרה אנשים, ועדיין היא בתולה, כגון שבאו עליה שלא כדרכה — כולן נידונים בסקילה. רבי אומר, אומר אני: הראשון בסקילה כיון שהוא בא על נערה בתולה, ואילו האחרים כולן בחנק, משום שלאחר שבעל אותה הראשון שוב אינה קרויה עוד בתולה, אף שבעל אותה שלא כדרכה.
The Gemara clarifies: What is the dispute to which Abaye refers? As it is taught in a baraita (Tosefta, Sanhedrin 10:4): If ten men engaged in sexual intercourse with a betrothed young woman, and she is still a virgin, as they engaged in anal intercourse with her, they are all punished by stoning. Rabbi Yehuda HaNasi says: I say that the first one is punished by stoning, as he engaged in intercourse with a virgin young woman, but all the others are punished by strangulation. Once the first man engages in intercourse with her she is no longer considered a virgin, even if he engaged in anal intercourse with her.
עין משפט נר מצוהרש״יבית הבחירה למאיריפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(13) אָמַר רַב נַחְמָן בַּר יִצְחָק מַשְׁכַּחַתְּ לַהּ כְּגוֹן שֶׁקִּדְּשָׁהּ בִּשְׁטָר הוֹאִיל וְגוֹמֵר וּמוֹצִיא גּוֹמֵר וּמַכְנִיס.

Rav Naḥman bar Yitzḥak said a different answer to Rabbi Abba bar Memel’s question: You find a situation where a man who engages in intercourse with a betrothed young woman is punished by stoning in a case where he betrothed her with a document. Everyone agrees that since a document, i.e., a bill of divorce, completely removes a woman from her husband, without the need for an additional act, it also completely brings her into the state of betrothal. If a young woman is betrothed by means of a document, she can be a betrothed young woman while remaining a virgin.
רש״יפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
משכחת לה – דבסקילה.
שקידשה בשטר – וההיא לא בעיא ביאה.
דהואיל וגומר ומוציא גומר ומכניס – בלא ביאה הלכך אם לאו דר׳ יוחנן הוה אמינא לגבי כסף עד דמקדש ובעיל אבל השתא דנפקא לן מבעולת בעל דבבעילה לחודה מיקדשה ע״כ כי יקח דיליף קיחה קיחה אגמריה דבכסף לחודה מיקדשה דאי עד דמקדש ובעיל כסף מאי אהני.
אמר רב נחמן בר יצחק תירוץ אחר לקושיית ר׳ אבא בר ממל: משכחת לה [יכול אתה למצוא אותה] נערה מאורסה שחייבים עליה סקילה כגון באופן שקדשה בשטר, שלכל הדעות הואיל והשטר כוחו גדול וגומר ומוציא את האשה מבעלה ואינה צריכה מעשה נוסף, הוא גם גומר ומכניס, ואם נתקדשה בשטר יכולה היא להיות נערה מאורסה בתולה.
Rav Naḥman bar Yitzḥak said a different answer to Rabbi Abba bar Memel’s question: You find a situation where a man who engages in intercourse with a betrothed young woman is punished by stoning in a case where he betrothed her with a document. Everyone agrees that since a document, i.e., a bill of divorce, completely removes a woman from her husband, without the need for an additional act, it also completely brings her into the state of betrothal. If a young woman is betrothed by means of a document, she can be a betrothed young woman while remaining a virgin.
רש״יפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(14) ור׳וְרַבִּי יוֹחָנָן הַאי וּבְעָלָהּ מַאי עָבֵיד לֵיהּ הַהוּא מִיבְּעֵי לֵיהּ זוֹ נִקְנֵית בְּבִיאָה וְאֵין אָמָה הָעִבְרִיָּה נִקְנֵית בְּבִיאָה.

The Gemara returns to the different derivations of Rabbi Yehuda HaNasi and Rabbi Yoḥanan. And Rabbi Yoḥanan, who maintains that the mode of betrothal through intercourse is derived from the verse: “If a man be found lying with a married woman [beulat ba’al]” (Deuteronomy 22:22), what does he do with this verse: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her” (Deuteronomy 24:1)? The Gemara answers: He requires that verse for a different halakha, as he maintains that it teaches that this woman can be acquired through intercourse, but a Hebrew maidservant cannot be acquired through intercourse.
פני יהושערשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
שם ורבי יוחנן האי ובעלה מאי עביד לה. קשיא לי דלמא איצטריך ובעלה למימרא דבעולה נמי יוצאה בגט דכתיב בהאי קרא דלא תימא כיון דבעולת בעל אסורה נמי לבני נח ובב״נ לא מהני גיטא לא מהני נמי בישראל דמי איכא מידי דלב״נ אסור ולישראל שרי קמ״ל דמהני ואפשר דמדאיתקשו הוויות להדדי מקשינן וכ״ש דא״ש למאן דדריש אחרי אשר הוטמאה למחזיר גרושתו מן הנישואין א״כ ע״כ דמהני בה גיטא ודו״ק:
גמ׳. ור׳ יוחנן האי ובעלה מאי עביד ליה, ההוא מיבעי ליה זו נקנית בביאה ואין אמה העבריה נקנית בביאה, ס״ד אמינא תיתי בק״ו מיבמה.
הגמ׳ מעלה הו״א דאמה העבריה נקנית בביאה, ורהיטת לשון הגמ׳ משמע דההו״א הזאת קאי על הקנין הראשון שלה לשפחות ולא היעוד. ולכאורה קשה, דההו״א דאמה נקנה לשפחות ע״י ביאה ראוי להיות תלוי בדעות בגמ׳ לקמן בענין היחס בין הקנין הראשון דשפחה והיעוד. דבשלמא לפי המ״ד דמעות הראשונות לקידושין ניתנו שפיר מובן דהקנין הראשון לשפחות הוי מעשה קידושין ולכן יש הו״א דאפשר לקנותה ע״י ביאה. אבל לפי רבי יוסי ברבי יהודה לקמן (יט.) דמעות הראשונות לאו לקידושין ניתנו, אזי ההו״א דאפשר לקנות אמה העבריה בבאיה קשה טובא, דהרי מהי הסברא לומר דקונין אמה לשם שפחות על ידי מעשה ביאה.⁠א
וצ״ל דאפי׳ לפי רבי יוסי ברבי יהודה דמעות הראשונות לאו לקידושין ניתנו, עדיין מעשה הקנין לשפחות בתחילה ג״כ נחשב למעשה קידושין.⁠ב דהרי איתא לקמן (יט:) דנחלקו רבי יוסי ברבי יהודה והחכמים בבא אחר וקידשה כשהיא שפחה האם הקידושין דשני חלין או לא. דלפי החכמים דמעות הראשונות לקידושין ניתנו, אזי הקידושין דשני אינן חלין כי זה דומה לקידושין מעכשיו ולאחר ל׳, וז״ל משל לאומר לאשה התקדשי לי מעכשיו לאחר שלשים יום ובא אחר וקידשה בתוך שלשים יום, שמקודשת לראשון עכ״ל. אבל לפי רבי יוסי ברבי יהודה דמעות הראשונות לאו לקידושין ניתנו, אזי קידושין דשני חלין, וז״ל משל לאומר לאשה הרי את מקודשת לי לאחר שלשים יום, ובא אחר וקידשה בתוך שלשים יום, שמקודשת לשני עכ״ל. ויש לדייק, למה הגמ׳ אומרת דלפי רבי יוסי אמה העבריה דומה למי שקיבלה קידושין דחלין לאחר ל׳, לכאורה היא יותר דומה לפנויה דהרי מעות הראשונות לאו לקידושין ניתנו כי לא היתה מעשה קידושין כלל.⁠ג ומוכרח מזה דאפי׳ לרבי יוסי ברבי יהודה הקנין לשם שפחות גם מהווה מעשה קידושין, אלא דדמי לקידושין לאחר ל׳ ולא לקידושין מעכשיו ולאחר ל׳.
וגם איתא שם (לקמן יט:) דהמוכר בתו לאמה ע״מ שלא לייעד לפי החכמים הדין הוא דהמכירה חלה והתנאי בטל כי הוי מתנה ע״מ שכתוב בתורה. ורבי מאיר רק חולק וסבור דהתנאי קיים בגלל דרשא מיוחדת. ובשלמא לפי המ״ד דמעות הראשונות לקידושין ניתנו דהקנין הראשון דאמה צ״ל לשם קידושין, אזי שפיר מובן למה המתנה ע״מ שלא לייעד הוי מתנה ע״מ שכתוב בתורה. ברם לפי רבי יוסי ברבי יהודה דמעות הראשונות לאו לקידושין ניתנו, לכאורה הקנין הראשון הוי רק מעשה קנין דשפחות בלבד ולא מעשה קידושין, וא״כ קשה למה המתנה נגד הדין דיעוד פוסל את כל חלות הקנין דשפחות מדין מתנה ע״מ שכתוב בתורה. וצ״ל כנ״ל, דאפי׳ לרבי יוסי ברבי יהודה מעשה הקנין הראשון דשפחות גם כולל בו מעשה קידושין, אלא דצריך להצטרף עם מעשה היעוד לבסוף כדי ליצור את חלות האישות.
ועל פי זה אפשר להבין ההו״א דסוגיא דידן דאמה העבריה נקנית בביאה. דהרי לכו״ע הקנין הראשון דשפחות כולל בתוכו מעשה קידושין, והיעוד לבסוף אינו מעשה קידושין חדש לגמרי. אלא דנחלקו התנאים לגבי הגדר דמעות הראשונות, דהיינו האם מעשה הקנין הראשון בלבד סגי ליצור את חלות הקידושין לאחר שש, או״ד בעינן צירוף של מעשה הקנין הראשון ומעשה היעוד לבסוף. אבל לכו״ע מעשה הקנין דשפחות גם חלות שם מעשה קידושין הוא ולכן מובן ההו״א דאמה נקנית בביאה.⁠ד
בענין ביאה לשם קידושין או ביאה לשם אישות
יש לעיין האם קידושי ביאה צריך דעת לקידושין כמו קידושי כסף ושטר או״ד סגי בביאה בתורת אישות. והנ״מ היכא דאיש ואשה סבורים דהם כבר נתקדשו והוא בא אליה בתורת אישות אבל באמת עדיין לא נתקדשו, האם מעשה ביאה כזה מהני לקידושי ביאה. דהרי מצד אחד לא היה דעת לקידושין במעשה ביאה. אמנם י״ל דסגי בכוונה לשם אישות. ומצינו דבר דומה בגמ׳ יבמות (מה:) דאם אשה סבורה דכבר התגיירה וטובלת לשם נדות, דמהני לטבילת גירות מכיון דהיא טבלה בתורת ישראלית.⁠ה וכמו״כ י״ל הכא דביאה בתורת אישות מהני ליצור חלות אישות.
ועיין בזה בכתובות (עד.) וז״ל אמר רב עולא בר אבא אמר עולא אמר רבי אלעזר המקדש במלוה ובעל, על תנאי ובעל, בפחות משוה פרוטה ובעל דברי הכל צריכה הימנו גט, אמר רב יוסף בר אבא אמר רבי מנחם א״ר אמי המקדש בפחות משוה פרוטה ובעל צריכה הימנו גט, בהא הוא דלא טעי, אבל בהנך טעי עכ״ל. ופשיטא דרב אמי נקט דקידושי ביאה צריך דעת לשם קידושין ולכן הוא חילק בין פחות משו״פ דאמדינן דעתו דהוא יודע דהם עדיין לא נתקדשו ועכשיו הוא בא אליה לשם קידושין, לבין מלוה ותנאי דהוא טועה וחושב דכבר נתקדשו. אבל יש לעיין בשיטת עולא, האם הוא בעצם מודה לרב אמי דבעינן ביאה לשם קידושין אלא דהוא סבור דיש אומדנא דהיתה להם דעת לקידושין בכל הציורים, או״ד עולא חולק על רב אמי מעיקרא דדינא ונקט דקידושי ביאה אינו צריך מעשה ביאה לשם קידושין אלא ביאה בתורת אישות.
ועיין ברמב״ם (פרק ז מהלכות אישות הלכ״ג) דפסק כעולא, ומלשונו משמע כצד הראשון דיש אומנדא דהוא עכשיו בועל לשם קידושין, וז״ל וכן אם היה התנאי מן האשה ובטלה אותו אחר כך בינה לבינו בטל התנאי, לפיכך המקדש על תנאי וכנס סתם או בעל סתם הרי זו צריכה גט אע״פ שלא נתקיים התנאי שמא ביטל התנאי כשבעל או כשכנס. וכן המקדש בפחות משוה פרוטה או במלוה וחזר ובעל סתם בפני עדים צריכה גט שעל בעילה זו סמך ולא על אותן הקידושין הפסולין, חזקה היא שאין אדם מישראל הכשרים עושה בעילתו בעילת זנות והרי בידו עתה לעשותה בעילת מצוה עכ״ל. ויש לדייק מזה דהרמב״ם ביאר דהיא צריכה גט משום דיש חזקה דנבעלו לשם מצוה מוכח דס״ל דבקידושי ביאה בעינן ביאה לשם קידושין ולא סגי בביאה בתורת אישות.
ולכאורה יש להקשות על הגמ׳ בכתובות מהמשנה לקמן בקידושין (נ.) וז״ל המקדש שתי נשים בשוה פרוטה, או אשה אחת בפחות משוה פרוטה, אף על פי ששלח סבלונות לאחר מכאן אינה מקודשת שמחמת קידושין הראשונים שלח, וכן קטן שקידש עכ״ל. מבואר במשנה דהיכא דקידש בפחות משו״פ ואח״כ נתן לה עוד כסף דהיא אינה מקודשת. ולכאורה קשה דהרי גם רב אמי וגם עולא סבורים דהיכא דקידש בפחות משו״פ ואח״כ בא עליה דהיא מקודשת, ומאי שנא קידושי כסף לאחר דקידשה בפחות משו״פ לבין קידושי ביאה לאחר דקידשה בפחות משו״פ. ויש להוסיף דהחילוק הזה בין קידושי כסף לבין קידושי ביאה נפסק בשו״ע (אה״ע סימן לא סעיף ט) וז״ל קדשה בכסף פחות משוה פרוטה, אע״פ ששלח לה סבלונות (פי׳ דורונות, כי הוא לשון סבל ומשא ונמצא משא בלשון מתנה, כמו וישא משאות (בראשית מג, לד)) אחר כך, אין חוששין ששלח אותן סבלונות לשם קדושין. אבל אם קדשה בפחות משוה פרוטה, ואח״כ בא עליה סתם בפני עדים, צריכה גט, שודאי בעל לשם קידושין עכ״ל.
ונראה דביאור החילוק תלוי בב׳ הצדדים הנ״ל בנוגע לדעת הנצרך לקידושי ביאה. דאם נקטינן דלפי עולא לא בעינן ביאה לשם קידושין אלא ביאה לשם אישות, אזי פשיטא דיש לחלק בין קידושי ביאה לבין קידושי כסף, כי לגבי קידושי כסף בודאי צריך נתינת כסף לשם קידושין. אבל אם נאמר דגם בקידושי ביאה באמת בעינן מעשה ביאה לשם קידושין ולא סגי בביאה לשם אישות, אזי צ״ל דיש לחלק באומדן דעתו בשעת ביאה או נתינת הפרוטה לאחר שקדשה בפחות משו״פ. דהרי אין סברא לומר דהוא למד את ההלכה דצריך שו״פ בין נתינת הפחות משו״פ לבין נתינת הסבלנות ובכן יש אומדנא דהוא סומך על הנתינה הראשונה דהיתה פחות משו״פ. מאידך, מסתבר דלפני הביאה הוא למד את הדין דבעינן שו״פ והקידושין הראשונים אינן חלין, כי הוא אינו רוצה להכנס לאיסור ביאת זנות בלי קידושין. וזה מבואר בבית שמואל (סקי״ט) בשם הר״ן, וז״ל אע״ג אם בעל קי״ל דמקדש אותה עם הביאה כתב הר״ן אדם יודע דאין קידושין פחות משוה פרוטה ואין יודע שפי׳ לכן בבעיל לא נחית לספיקא ומקדש כי היכא דלא יהיה שום חשש איסור בביאה אבל אם שולח סבלונות אינו מקדש אותה עכ״ל.
א. ועיין בפנ״י (ד״ה ולולי דמסתפינא) דבאמת מבאר דההו״א קאי רק על מעשה היעוד לבסוף ולא על הקנין דשפחות בתחילה. אבל הוא מודה דפירושו הוא מחודש.
ב. אמנם השווה לדברי רבינו זצ״ל בשיעורים לקמן (דף יח: בענין גדר יעוד, אות ה) דביאר שיטת רבי יוסי ברבי יהודה באופן אחר.
ג. ועיין ברמב״ן (יט. ד״ה ורב נחמן בר יצחק) דכבר הקשה קושיית רבינו זצ״ל על המשל אבל תירץ דהוא לדבריכם דחכמים וז״ל וקשיא לי למאן דאמר לאו לקדושין ניתנו היכי תניא לקמן משל לאומר לאשה הרי את מקודשת לי לאחר שלשים, והרי לא קדשה מעתה כלל ולא נתן לאביה כלום אלא בתורת שפחות, איכא למימר התם ר׳ יוסי הוא דקאמר להו לרבנן, לדידכו דקא אמריתו אם רצה ליעד מייעד אי אפשר, שאפי׳ נתן לה בתורת קדושין אינו אלא כאומר לאחר שלשים יום שאם בא אחר וקדשה מקודשת לשני ולא זכתו בה תורה מעכשיו עכ״ל. אמנם לפי רבינו זצ״ל המשל הוא אליבא דשיטת רבי יוסי עצמו והמשל דמעשה קידושין לאחר ל׳ מדוייק מאד.
ד. והשווה לדברי רבינו זצ״ל בשיעורים לקמן (יד: ד״ה אשכחן אמה העבריה, הואיל ומיקדשה בכסף מיקניא בכסף).
ה. וע״ע בזה ברשימות שיעורים ליבמות (מה:).
ושואלים: ור׳ יוחנן הסבור כי למדנו קידושין בביאה מ״בעולת בעל״ האי [הכתוב הזה] ״ובעלה״, מאי עביד ליה [מה הוא עושה בו]? ומשיבים: ההוא מיבעי ליה [אותו כתוב נצרך לו] לענין אחר, לדייק ולהדגיש: ״ובעלה״ — זו האשה נקנית בביאה, ואין אמה העבריה נקנית בביאה.
The Gemara returns to the different derivations of Rabbi Yehuda HaNasi and Rabbi Yoḥanan. And Rabbi Yoḥanan, who maintains that the mode of betrothal through intercourse is derived from the verse: “If a man be found lying with a married woman [beulat ba’al]” (Deuteronomy 22:22), what does he do with this verse: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her” (Deuteronomy 24:1)? The Gemara answers: He requires that verse for a different halakha, as he maintains that it teaches that this woman can be acquired through intercourse, but a Hebrew maidservant cannot be acquired through intercourse.
פני יהושערשימות שיעורים לגרי״דפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(15) ס״דסָלְקָא דַּעְתָּךְ אָמֵינָא תֵּיתֵי בק״ובְּקַל וָחוֹמֶר מִיבָמָה וּמָה יְבָמָהּ שֶׁאֵין נִקְנֵית בְּכֶסֶף נִקְנֵית בְּבִיאָה זוֹ שֶׁנִּקְנֵית בְּכֶסֶף אֵינוֹ דִּין שֶׁנִּקְנֵית בְּבִיאָה.

As it might enter your mind to say: Let the halakha of a Hebrew maidservant be derived through an a fortiori inference from the halakha of a yevama: Just as a yevama, who cannot be acquired through money at all, nevertheless can be acquired through intercourse, which indicates that the ability of an act of sexual intercourse to effect acquisition is greater than that of money, is it not logical that this Hebrew maidservant, who can be acquired through money, can also be acquired through intercourse?
בית הבחירה למאיריתוספות רא״שפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
וכבר ביארנו שהיבמה נקנית בביאה ולא בכסף ובאמה העבריה הפך הדברים שנקנית בכסף ולא בביאה כמו שיתבאר:
ומה יבמה שאינה נקנית בכסף נקנית בביאה – וא״ת שפחה כנענית תוכיח שנקנית בכסף ואינה נקנית בביאה י״ל דשאני התם דלאו קנין דאשות הוי א״נ היא גופה תיתי אי לאו דאשכחן באמה העבריה דנקנית בכסף ואינה נקנית בביאה:
שם סד״א תיתי בק״ו מיבמה. וקשה מאי ס״ד דשייך האי ק״ו א״כ לישתוק מבעולת בעל וליליף כולה מילתא מיבמה ואפשר דשפיר הוי ידע דליכא למילף אשה מיבמה דאיכא למיפרך מה ליבמה שכן זקוקה ועומדת משא״כ לאמה העברייה קס״ד דלא הוי פירכא כיון דאיכא למילף בבנין אב מאשה בק״ו מיבמה ואתיא מבינייהו דנהי דבבנין אב לחוד לא מצי למילף אמה מאשה משום דאיכא למיפרך מה לאשה שכן קנינה לשם אישות אבל מיבמה לא משמע ליה האי פירכא כיון דאיכא ק״ו וכל זה נשים בק״ו דאע״ג דקנינה לשם אישות אפ״ה כסף אינו קונה וביאה קונה אלמא משום אולמא דביאה משא״כ בהא דפריך שכן זקוקה ועומדת לא שייך לומר דכל זה נשים בק״ו כמ״ש התוס׳ לעיל דף ד ע״ב בד״ה שכן זקוקה ועומדת ובזה נתיישב׳ קושית מהרש״א ז״ל בסמוך ודו״ק. ולולא דמסתפינא מרבוותא היה נ״ל לפרש בדרך אחר דהא דאיצטריך למעט אמה העברייה דאינה נקנית בביאה לאו בתחלת קנינה לשם שפחות איירי בזה אין סברא כלל שתקנה בביאה ולא שייך כלל ק״ו דיבמה אלא לענין ייעוד איירי שאם בא לקיימה לשם אישות ע״י ייעוד נמי אינה ניקנית בביאה אלא צריך לייעדה בכסף דוקא כדקתני לקמן כיצד מצות יעוד ומשמע התם דהייעוד הוא ע״י מעות הראשונים או על ידי עבדות שנשאר עליה שיעור שוה פרוטה וכי אפשר נמי דמיקרי יעוד ע״י שטר כמו שאפרש לקמן דף ט״ו אבל בביאה גרידא לא אשכחן דמיקרי ייעוד ולא קני לה כיון דהאב אינו מתרצה עכשיו בביאה וו והא״ש דלא שייך הכא האי פירכא דאין קנינה לשם אישות משא״כ לעיל דף ד׳ ע״ב דקאמר אמה העברייה תוכיח שאינה נקנית בביאה התם ודאי שאינה נקנית בתחילת קנינה לשם שפחות איירי דתוכיח מיהא הוי לכך מקשה שפיר מה לאמה שאין קנינה לשם אישות דבזה נתיישב׳ קושיית התוספות שם בד״ה ת״ל ובעלה ע״ש דוק ותמצא. והיינו נמי דאמרינן בסמוך דס״ד דהקישה הכתוב לאחרת ופשטא דקרא דהקישה לאחרת הא כתיב אם אחרת יקח לו והיינו כשמקיימה לשם אישות הוא דהקישה לאחרת דעלה כתיב שארה כסותה ועונתה לא יגרע אבל בענין שפחות שלה לא שייך להקישה לאחרת דהאי אמה והאי אשה תדע מדלא ילפינן מהאי הקישא שיהא מעשה ידיה של אשה לבעלה מדאורייתא כמו שמעשה ידי האמה לרבה וכן לענין מזונות אמאי לא ילפינן מהאי הקישא ולמאי דפרישית א״ש דהקישא היינו דוקא כשמייעדה כדכתיב אם אחרת יקח. ולפ״ז נתיישב ג״כ מה שהקשו התוס׳ לעיל דף ג׳ ע״ב אמאי לא יליף קנין כסף באשה מהקישא דאחרת ולפמ״ש לק״מ דאשה מאמה לא ילפינן אלא מייעוד שלה ובאמת בייעוד גופא לא ידעינן דבכסף אלא לבתר דאשכחן קידושי כסף מן התורה כנ״ל נכון לולי שהקדמונים לא כתבו כן ודו״ק:
(קונטרס אחרון) דף ט ע״ב גמרא ההיא מיבעיא ליה זו נקנית בביאה ואין אחרת נקנית בביאה סד״א תיתי בק״ו מיבמה כו׳. וכתבתי דלולי פירוש הקדמונים היה נ״ל לפרש דהא דאיצטריך למעט דאין אמה העבריה נקנית בביאה לאו אתחילת קנינה לשם שפחות איירי אלא לענין דאין נקנית בייעוד לשום אישות בביאה לחוד אלא בכסף ולפ״ז נסתפק לי אם נקנית בייעוד ע״י שטר והפוסקים לא כתבו מזה כלום וצ״ע:
שכן סלקא דעתך אמינא [יעלה על דעתך לומר] תיתי [תבוא, תילמד] אמה עבריה בקל וחומר מיבמה: ומה יבמה שאין נקנית בכסף כלל, ומכל מקום נקנית בביאה, ומכאן לכאורה שכוח קנין של ביאה גדול יותר, זו, האמה העבריה, שנקנית בכסף, אינו דין שנקנית בביאה?
As it might enter your mind to say: Let the halakha of a Hebrew maidservant be derived through an a fortiori inference from the halakha of a yevama: Just as a yevama, who cannot be acquired through money at all, nevertheless can be acquired through intercourse, which indicates that the ability of an act of sexual intercourse to effect acquisition is greater than that of money, is it not logical that this Hebrew maidservant, who can be acquired through money, can also be acquired through intercourse?
בית הבחירה למאיריתוספות רא״שפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(16) מָה לִיבָמָה שֶׁכֵּן זְקוּקָה וְעוֹמֶדֶת ס״דסָלְקָא דַּעְתָּךְ אָמֵינָא הוֹאִיל וּכְתִב {שמות כ״א:י׳} אִם אַחֶרֶת יִקַּח לוֹ הִקִּישָׁהּ הַכָּתוּב לְאַחֶרֶת מָה אַחֶרֶת מִיקַּנְיָא בְּבִיאָה אַף אָמָה הָעִבְרִיָּה מִיקַּנְיָא בְּבִיאָה קמ״לקָא מַשְׁמַע לַן.

The Gemara rejects this opinion: What is unique about a yevama is that she is bound and standing waiting for the yavam, i.e., there is already a connection between them. Perhaps it is for this reason that intercourse enables a yavam to acquire a yevama, and the same cannot be said of a maidservant. Rather, it might enter your mind to say a different claim: Since it is written with regard to a the master of a Hebrew maidservant: “If he take himself another wife” (Exodus 21:10), this verse juxtaposes a Hebrew maidservant with another woman that a master marries: Just as another woman that a master marries can be acquired through intercourse, so too, a Hebrew maidservant can be acquired through intercourse. Therefore, the verse teaches us, with the phrase “and engages in sexual intercourse with her,” that this is not the case.
רש״ימהרש״א חידושי הלכותפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
לאחרת – אשתו.
גמרא מה ליבמה שכן זקוקה ועומדת כו׳ יש לדקדק דטפי הוה ליה למפרך הכא מה ליבמה שכן קנינה לשום אישות משא״כ אמה העבריה כדקאמר לעיל ויש ליישב דהוצרך להך פירכא שכן זקוקה ועומדת הכא משום דלא תקשה אכתי דאימא למיעבד האי ק״ו באשה מיבמה ולא לכתוב קרא באשה ותיתי ליה בהאי ק״ו מיבמה אי לאו הך פירכא מה ליבמה שכן זקוקה כו׳ ושוב ראיתי בת״י בזה הלשון מה ליבמה שכן זקוקה כו׳ המ״ל אשה תוכיח אלא דאכתי המ״ל מה ליבמה שכן קנינה לשם אישות דאז ליכא למימר אשה תוכיח עכ״ל ודו״ק:
בפרש״י בד״ה אמר קרא בעולת בעל כי ימצא איש שוכב עם אשה בעולת בעל עכ״ל ובכל נוסחאות ישנות וכן בילקוט מביא קרא והיא בעולת בעל דכתיב גבי אבימלך ורש״י מחקו משום דהאי קרא דאבימלך בבן נח קמיירי ודרשינן מיניה בפרק ארבע מיתות בעולת בעל יש להם נערה המאורסה אין להם וק״ל:
ויש לדחות: מה ליבמה — שכן זקוקה ועומדת ליבם, ויש איפוא קשר קודם ביניהם, ושמא משום כך הבעילה קונה בה, מה שאין כן באמה. אלא סלקא דעתך אמינא [יעלה על דעתך לומר] באופן אחר: הואיל וכתב באמה העבריה ״אם אחרת יקח לו״ (שמות כא, י), לכאורה הקישה (השווה אותה) הכתוב לאשה אחרת שלוקח לו אותו אדון, מה אחרת מיקניא [נקנית] בביאהאף אמה העבריה מיקניא [נקנית] בביאה, על כן קא משמע לן [השמיע לנו] הכתוב מדיוק ״ובעלה״ שאינו כך.
The Gemara rejects this opinion: What is unique about a yevama is that she is bound and standing waiting for the yavam, i.e., there is already a connection between them. Perhaps it is for this reason that intercourse enables a yavam to acquire a yevama, and the same cannot be said of a maidservant. Rather, it might enter your mind to say a different claim: Since it is written with regard to a the master of a Hebrew maidservant: “If he take himself another wife” (Exodus 21:10), this verse juxtaposes a Hebrew maidservant with another woman that a master marries: Just as another woman that a master marries can be acquired through intercourse, so too, a Hebrew maidservant can be acquired through intercourse. Therefore, the verse teaches us, with the phrase “and engages in sexual intercourse with her,” that this is not the case.
רש״ימהרש״א חידושי הלכותפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(17) וְרַבִּי הַאי סְבָרָא מְנָא לֵיהּ א״כאִם כֵּן לִכְתּוֹב רַחֲמָנָא וּבָעַל מַאי וּבְעָלָהּ שְׁמַע מִינַּהּ תַּרְתֵּי.

The Gemara asks: And Rabbi Yehuda HaNasi, who learns that betrothal can be effected through sexual intercourse from this verse, from where does he derive this conclusion that a Hebrew maidservant cannot be acquired through intercourse? The Gemara answers: If so, that this verse is teaching only one halakha, let the Merciful One write simply: And he engages in sexual intercourse. What is the meaning of the phrase “And he engages in sexual intercourse with her”? Learn two halakhot from it. One can learn from this verse both that a woman can be acquired through intercourse, and that an ordinary woman can be betrothed through intercourse but a Hebrew maidservant cannot be acquired through intercourse.
רש״יפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
א״כ – דלא אשמעינן אלא קידושי ביאה לכתוב ובעל מאי ובעלה זו ולא אמה העבריה.
שם א״כ ניכתוב רחמנא או בעלה. נ״ל דה״פ דרבא ס״ל כר״י דיליף קידושי ביאה מבעולת בעל דאי מובעלה הו״א עד דמקדש והדר בעיל וא״כ א״ש דליכתוב או בעלה ותו לא איצטריך קרא דבעולת בעל אלא ע״כ דלא מצי למיכתב או בעלה דאיצטריך ובעלה לכדרבא וא״כ אכתי לא הוי ידעינן הא דרבא דהו״א דמקדש והדר בעיל משו״ה איצטריך קרא דבעולת בעל והשתא שמעינן כולהו כן נ״ל:
הסברנו איפוא את משמעות ״ובעלה״ לדברי ר׳ יוחנן, ויש לשאול: ורבי שלומד עיקר הדין של קידושי בעילה מפסוק זה, האי סברא [סברה זו] שאמה אינה נקנית בביאה מנא ליה [מנין לו]? ומשיבים: אם כן לכתוב רחמנא [שתכתוב התורה] רק ״ובעל״, מאי [מה] לשון ״ובעלה״ שיש בה גם משמעות דיוק והגבלה — שמע מינה תרתי [למד מכאן שני דברים], הן שבעילה קונה באשה, והן שבעילה קונה רק באשה ולא באמה.
The Gemara asks: And Rabbi Yehuda HaNasi, who learns that betrothal can be effected through sexual intercourse from this verse, from where does he derive this conclusion that a Hebrew maidservant cannot be acquired through intercourse? The Gemara answers: If so, that this verse is teaching only one halakha, let the Merciful One write simply: And he engages in sexual intercourse. What is the meaning of the phrase “And he engages in sexual intercourse with her”? Learn two halakhot from it. One can learn from this verse both that a woman can be acquired through intercourse, and that an ordinary woman can be betrothed through intercourse but a Hebrew maidservant cannot be acquired through intercourse.
רש״יפני יהושעפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(18) וּלְרָבָא דְּאָמַר בַּר אֲהִינָא אַסְבְּרַהּ לִי {דברים כ״ד:א׳} כִּי יִקַּח אִישׁ אִשָּׁה וּבְעָלָהּ קִידּוּשִׁין הַמְסוּרִין לְבִיאָה הָווּ קִידּוּשִׁין קִידּוּשִׁין שֶׁאֵין מְסוּרִין לְבִיאָה לָא הָווּ קִידּוּשִׁין מַאי אִיכָּא לְמֵימַר.

The Gemara asks: And according to the opinion of Rava, who said: Bar Ahina explained this to me by citing a proof from the following verse: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her” (Deuteronomy 24:1), which teaches that betrothal that is given to consummation, i.e., betrothal when it is permitted for the man and woman to engage in intercourse, is a betrothal, but betrothal that is not given to consummation is not a valid betrothal, what is there to say? Since he uses this verse for a different purpose, from where does Rava derive that a woman can be betrothed through intercourse and that a Hebrew maidservant cannot be acquired in this manner?
רש״יבית הבחירה למאירימהרש״ל חכמת שלמהפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
ולרבא דאמר – לקמן בפ׳ שני גבי מקדש אחת משתי אחיות סתם לא הוו קידושין הואיל ואין ראויין לביאה שאינו ידוע איזו אשתו ואיזו אחות אשתו שהיא בכרת ואמר רבא בר אהינא אסברה לי חכם אחד ששמו בר אהינא לימדני טעם זה מן המקרא כי יקח ובעלה קיחת כסף הראויה לבעילה הוא דהויא קיחה מנא ליה הא דדרשי׳ ליה לכדרבי ולמעוטי אמה.
קדושין שאין מסורין לביאה כגון שיאמר לשתי אחיות אחת מכם מקדשת לי אע״פ שאין כאן קדושין ודאי מכל מקום יש בהם סרך קדושי ספק להצריכם גט כמו שיתבאר במקומו במסכתא זו (קידושין נ״א.):
גמ׳ ולרבא דאמר בר אבינא כו׳ כצ״ל:
ושואלים עוד: ולשיטת רבא שאמר: בר אהינא אסברה [הסביר אתה] לי והביא לי ראיה ממה שנאמר בכתוב: ״כי יקח איש אשה ובעלה״ (דברים כד, א) — בא הדבר לומר: קידושין המסורין לביאה, כלומר, שיש אפשרות חוקית שיבואו לידי ביאה — קידושין כאלה הוו [הריהם] קידושין, אבל קידושין שאין מסורין לביאה, שיש בעיה חוקית בקידושין עד שהביאה אסורה עליהם — לא הוו [אינם] קידושין, ואף על פי שיש מחלוקת, בדבר מכל מקום זו שיטת רבא. אם כן מאי איכא למימר [מה יש לומר] ומנין לו שאשה נקנית בביאה ואין אמה עבריה נקנית בביאה? שהרי לשיטתו אף הדיוק של ״ובעלה״ נצרך ללימוד אחר!
The Gemara asks: And according to the opinion of Rava, who said: Bar Ahina explained this to me by citing a proof from the following verse: “When a man takes a woman and engages in sexual intercourse with her” (Deuteronomy 24:1), which teaches that betrothal that is given to consummation, i.e., betrothal when it is permitted for the man and woman to engage in intercourse, is a betrothal, but betrothal that is not given to consummation is not a valid betrothal, what is there to say? Since he uses this verse for a different purpose, from where does Rava derive that a woman can be betrothed through intercourse and that a Hebrew maidservant cannot be acquired in this manner?
רש״יבית הבחירה למאירימהרש״ל חכמת שלמהפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(19) אִם כֵּן נִכְתּוֹב קְרָא אוֹ בְעָלָהּ מַאי וּבְעָלָהּ שְׁמַע מִינַּהּ כּוּלְּהוּ.

The Gemara answers: If so, that a woman cannot be betrothed through intercourse, let the verse write: When a man takes a woman or engages in intercourse with her. What is indicated by the phrase: “And engages in sexual intercourse with her”? One can learn from the verse all these halakhot, that intercourse is a valid mode of betrothing a woman but not acquiring a maidservant, and betrothal is effective only when it is given to consummation.
רש״יפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
א״כ – דלקידושי ביאה ולמעוטי אמה ותו לא יליף מינה לכתוב או בעלה.
מאי ובעלה – משמע דקאי נמי אקיחה למילף הך דבר אהינא.
ומשיבים: אם כן נכתוב קרא [שיאמר הכתוב] ״כי יקח איש אשה או בעלה״, מאי ״ובעלה״ שהוא המשך ותנאי של הדבר האמור קודם — שמע מינה כולהו [למד ממנה את כל הדברים] שבעילה קונה, וקונה רק באשה ולא באמה, ושקידושין צריכים להיות ראויים לביאה.
The Gemara answers: If so, that a woman cannot be betrothed through intercourse, let the verse write: When a man takes a woman or engages in intercourse with her. What is indicated by the phrase: “And engages in sexual intercourse with her”? One can learn from the verse all these halakhot, that intercourse is a valid mode of betrothing a woman but not acquiring a maidservant, and betrothal is effective only when it is given to consummation.
רש״יפירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(20) וְרַבִּי הַאי בְּעוּלַת בַּעַל מַאי עָבֵיד לֵיהּ הַאי מִיבְּעֵי לֵיהּ בַּעַל עוֹשֶׂה אוֹתָהּ בְּעוּלָה שֶׁלֹּא כְּדַרְכָּהּ וְאֵין אַחֵר עוֹשֶׂה אוֹתָהּ בְּעוּלָה שֶׁלֹּא כְּדַרְכָּהּ.

The Gemara asks: And Rabbi Yehuda HaNasi, what does he do with this verse: “If a man be found lying with a married woman [beulat ba’al]” (Deuteronomy 22:22), from which Rabbi Yoḥanan derives that intercourse is a valid means of betrothal? The Gemara answers: Rabbi Yehuda HaNasi requires this verse for the halakha that the husband renders her a non-virgin even if he engages in intercourse with her in an atypical manner, but no other man renders her a non-virgin by engaging in intercourse with her in an atypical manner.
פירוש הרב שטיינזלץעודהכל
ושואלים: ורבי, האי [הכתוב הזה] ״בעלת בעל״, שממנו למד ר׳ יוחנן קידושין בביאה, מאי עביד ליה [מה עושה הוא בו]? שהרי הוא לומד דין זה מ״ובעלה״? ומשיבים: האי מיבעי ליה [זה נצרך לו] ללמד כי בעל עושה אותה בעולה גם אם בעל אותה שלא כדרכה, ואין אחר עושה אותה בעולה אם בא עליה שלא כדרכה.
The Gemara asks: And Rabbi Yehuda HaNasi, what does he do with this verse: “If a man be found lying with a married woman [beulat ba’al]” (Deuteronomy 22:22), from which Rabbi Yoḥanan derives that intercourse is a valid means of betrothal? The Gemara answers: Rabbi Yehuda HaNasi requires this verse for the halakha that the husband renders her a non-virgin even if he engages in intercourse with her in an atypical manner, but no other man renders her a non-virgin by engaging in intercourse with her in an atypical manner.
פירוש הרב שטיינזלץהכל
 
(21) וּמִי אִית לֵיהּ לרבי הַאי סְבָרָא וְהָתַנְיָא בָּאוּ עָלֶיהָ י׳עֲשָׂרָה אֲנָשִׁים וַעֲדַיִין הִיא בְּתוּלָה כּוּלָּם בִּסְקִילָה רַבִּי אוֹמֵר אוֹמֵר אֲנִי הָרִאשׁוֹן בִּסְקִילָה וְכוּלָּם בְּחֶנֶק

The Gemara asks: And does Rabbi Yehuda HaNasi accept this opinion? But isn’t it taught in a baraita: If ten men engaged in intercourse with a betrothed young woman, and she is still a virgin, they are all punished by stoning. Rabbi Yehuda HaNasi says: I say that the first one is punished by stoning, but the others are all punished by strangulation. This proves that in the opinion of Rabbi Yehuda HaNasi, even one who is not her husband can render a woman a non-virgin by engaging in anal intercourse with her.
רש״יפירוש הרב שטיינזלץעודהכל
האי סברא – דאין אחר עושה אותה בעולה שלא כדרכה.
ותוהים: ומי אית ליה לרבי האי סברא [האם יש לו, מקבל, רבי סברה זו]? והתניא [והרי שנינו בברייתא]: באו עליה, על נערה המאורסה, עשרה אנשים ועדיין היא בתולהכולם נידונים בסקילה. רבי אומר: אומר אני הראשון בסקילה, וכולם בחנק משמע שהוא סבור שאפילו אחר שאיננו בעלה עושה אותה בעולה שלא כדרכה!
The Gemara asks: And does Rabbi Yehuda HaNasi accept this opinion? But isn’t it taught in a baraita: If ten men engaged in intercourse with a betrothed young woman, and she is still a virgin, they are all punished by stoning. Rabbi Yehuda HaNasi says: I say that the first one is punished by stoning, but the others are all punished by strangulation. This proves that in the opinion of Rabbi Yehuda HaNasi, even one who is not her husband can render a woman a non-virgin by engaging in anal intercourse with her.
רש״יפירוש הרב שטיינזלץהכל
רשימת מהדורות
© כל הזכויות שמורות. העתקת קטעים מן הטקסטים מותרת לשימוש אישי בלבד, ובתנאי שסך ההעתקות אינו עולה על 5% של החיבור השלם.
List of Editions
© All rights reserved. Copying of paragraphs is permitted for personal use only, and on condition that total copying does not exceed 5% of the full work.

קידושין ט: – מהדורת על⁠־התורה (כל הזכויות שמורות)
כולל ניקוד ופיסוק בפרקים מובחרים באדיבות הרב דן בארי, וניקוד בשאר מסכתות באדיבות דיקטה - המרכז הישראלי לניתוח טקסטים (CC BY-NC), עין משפט נר מצוה קידושין ט:, ר׳ חננאל קידושין ט: – מהדורת הרב אהרן אייזנבך והרב אברהם ישעיהו שולביץ, בתוך: אהל חייא לזכר הגרח"א צוובנר, בעריכת הרב הלל מן, ירושלים תשס"ו, ברשותם האדיבה (כל הזכויות שמורות), הערוך על סדר הש"ס קידושין ט:, רש"י קידושין ט:, תוספות קידושין ט:, בעל המאור קידושין ט: – מהדורת הרב אביאל אורנשטיין, ברשותו האדיבה של המהדיר (כל הזכויות שמורות למהדיר). המהדורה הדיגיטלית הוכנה על ידי על⁠־התורה ונועדה ללימוד אישי בלבד; כל הזכויות שמורות, וכל שימוש אחר אסור., ראב"ד כתוב שם קידושין ט: – מהדורת הרב חיים פריימן ז"ל (תשס"ג), ברשותם האדיבה של בני משפחתו (כל הזכויות שמורות), ר"י מלוניל קידושין ט: – מהדורת מכון התלמוד הישראלי השלם ברשותם האדיבה (כל הזכויות שמורות), בעריכת הרב דוד מצגר. במהדורה המודפסת נוספו הערות רבות העוסקות בבירור שיטתו הפרשנית וההלכתית של הר"י מלוניל, השוואתו למפרשים אחרים, ציוני מראי מקומות, ובירורי נוסחאות., תוספות רי"ד קידושין ט:, רמב"ן קידושין ט: – מהדורת מכון הרב הרשלר, בעריכת הרב אליהו רפאל הישריק ובאדיבותו (כל הזכויות שמורות), ההדיר: הרב פנחס מרקסון. המהדורה הדיגיטלית הוכנה על ידי על⁠־התורה ונועדה ללימוד אישי בלבד; כל הזכויות שמורות, וכל שימוש אחר אסור., רמב"ן מלחמות ה' קידושין ט: – מהדורת הרב אביאל אורנשטיין, ברשותו האדיבה של המהדיר (כל הזכויות שמורות למהדיר). המהדורה הדיגיטלית הוכנה על ידי על⁠־התורה ונועדה ללימוד אישי בלבד; כל הזכויות שמורות, וכל שימוש אחר אסור., רשב"א קידושין ט: – מהדורות על⁠־התורה המבוססות על מהדורות הרב מנחם מנדל גרליץ, הוצאת מכון אורייתא (כל הזכויות שמורות), בית הבחירה למאירי קידושין ט: – ברשותו האדיבה של הרב דב גולדשטיין ות"ת כנגד כולם (tora.co.il, נייד: ‎+972-52-2424305) (כל הזכויות שמורות לרב גולדשטיין, ואין להעתיק מן הטקסט לצרכים מסחריים), ר' אברהם מן ההר קידושין ט: – מהדורת הרב משה יהודה הכהן בלוי, ברשותם האדיבה של משפחת המהדיר לעילוי נשמתו (כל הזכויות שמורות למשפחת הרב בלוי). המהדורה הדיגיטלית הוכנה על ידי על⁠־התורה ונועדה ללימוד אישי בלבד; כל שימוש אחר אסור בלי אישור בכתב מעל⁠־התורה., תוספות רא"ש קידושין ט: – מהדורת על⁠־התורה (כל הזכויות שמורות) הבנויה על תשתית דיקטה (CC BY-NC 4.0), ריטב"א קידושין ט:, מהרש"ל חכמת שלמה קידושין ט:, מהרש"א חידושי הלכות קידושין ט:, פני יהושע קידושין ט:, רשימות שיעורים לגרי"ד קידושין ט: – רשימות שיעורים שנאמרו על ידי הרב יוסף דב הלוי סולוביצ'יק זצ"ל, נערכו על ידי הרב צבי יוסף רייכמן והרב יוסף צבי ברונשטיין, פירוש הרב שטיינזלץ קידושין ט:, אסופת מאמרים קידושין ט:

Kiddushin 9b – William Davidson digital edition of the Koren Noé Talmud, with commentary by Rabbi Adin Steinsaltz Even-Israel (CC-BY-NC 4.0), Ein Mishpat Ner Mitzvah Kiddushin 9b, R. Chananel Kiddushin 9b, Collected from HeArukh Kiddushin 9b, Rashi Kiddushin 9b, Tosafot Kiddushin 9b, Baal HaMaor Kiddushin 9b, Raavad Katuv Sham Kiddushin 9b, Ri MiLunel Kiddushin 9b, Tosefot Rid Kiddushin 9b, Ramban Kiddushin 9b, Ramban Milchamot HaShem Kiddushin 9b, Rashba Kiddushin 9b, Meiri Kiddushin 9b, R. Avraham of Montpellier Kiddushin 9b, Tosefot Rosh Kiddushin 9b, Ritva Kiddushin 9b, Maharshal Chokhmat Shelomo Kiddushin 9b, Maharsha Chidushei Halakhot Kiddushin 9b, Penei Yehoshua Kiddushin 9b, Reshimot Shiurim Kiddushin 9b, Steinsaltz Commentary Kiddushin 9b, Collected Articles Kiddushin 9b

כותרת הגיליון

כותרת הגיליון

×

Are you sure you want to delete this?

האם אתם בטוחים שאתם רוצים למחוק את זה?

×

Please Login

One must be logged in to use this feature.

If you have an ALHATORAH account, please login.

If you do not yet have an ALHATORAH account, please register.

נא להתחבר לחשבונכם

עבור תכונה זו, צריכים להיות מחוברים לחשבון משתמש.

אם יש לכם חשבון באתר על־התורה, אנא היכנסו לחשבונכם.

אם עדיין אין לכם חשבון באתר על־התורה, אנא הירשמו.

×

Login!כניסה לחשבון

If you already have an account:אם יש ברשותכם חשבון:
Don't have an account? Register here!אין לכם חשבון? הרשמו כאן!
×
שלח תיקון/הערהSend Correction/Comment
×