תוד״ה ומקבל את גיטה. בא״ד. יש להסתפק אם יכול האב לקבל גט לבתו קטנה משנשאת.
תוס׳ נסתפקו האם האב מקבל גט לבתו הקטנה לאחר הנישואין. ועיין בגליון הש״ס דציין לרש״י
(יבמות קט. ד״ה קטנה שהשיאה) דנקט בהדיא דהאב מקבל את גיטה.
א ולכאורה השיטה הזאת צ״ב, דהרי כו״ע לא פליגי דלאחר נישואין אין האב יכול לקדשה פעם שנית כדמבואר ברש״י שם, וא״כ היאך אפשר לומר דלאחר נישואין אין האב יכול לקדשה פעם שנית כי כבר יצאה מרשות האב, אבל הוא עדיין יכול לקבל את גיטה לאחר הנישואין, דמאי שנא קבלת הגט מקידושין חדשים.
ונראה לבאר ע״פ גדר הדין דהאב מקבל גט לבתו קטנה. דהרי נחלקו התנאים במשנה
(גיטין סד:) בדין מי מקבל גט לנערה, וז״ל נערה המאורסה, היא ואביה מקבלין את גיטה, אמר רבי יהודה אין שתי ידים זוכות כאחת אלא אביה מקבל את גיטה בלבד עכ״ל. ובביאור שיטת החכמים כתב רש״י
(ד״ה היא ואביה) וז״ל או היא או אביה היא יש לה יד דהא גדולה היא עכ״ל. ומבואר דרש״י סבר דהבת מקבלת הגט בעצמה רק אם היא נערה אבל בקטנה כו״ע לא פליגי דרק אביה מקבל גיטה.
ב ועיי״ש בתוס׳
(קידושין מג: ד״ה תנן התם) דחולקין על רש״י וסבורים דגם קטנה בחיי אביה יכולה לקבל גיטה. ולכאורה שיטת רש״י קשה, דהרי מבואר בגמ׳ שם דכשהאב מת לאחר הקידושין היא יכולה לקבל גיטה ולהתגרש מדאורייתא. ומכיון דיש יד לקטנה לקבל גיטה כשאין אב, א״כ צ״ע למה לפי רש״י היא אינה יכולה לקבל גיטה כשהאב קיים. דהרי מכיון דמבואר דיש לה יד לקבל גיטה, למה דינה שונה מנערה דבחיי אביה היא יכולה לקבל את גיטה.
ג
ונראה לבאר דרש״י נקט דחלוק כח האב לקבל גיטה כשהיא קטנה מכחו כשהיא נערה. די״ל דיש ב׳ טעמים דהאב מקבל גט בעד בתו: א) קבלת הגט הויא אחת מזכויות האב בבתו בדומה לזכות האב בהפרת נדרים ומעשיה ידיה, ב) מכיון דהאב קידש את בתו, אזי חלות הקידושין מוגדרת כחלות קידושי האב ולכן יש לו הכח לבטל את החלות ע״י קבלת הגט. ויש לחלק בין הטעמים. דהרי ריש לקיש נקט לקמן
(מג:) דכמו דלפי החכמים נערה מקבלת גט בעצמה, היא גם כן יכולה להתקדש בעצמה. ובמקרה כזה אין הטעם הב׳ קיים דהרי היא קידשה את עצמה ואין הקידושין נקראין על שם האב. וא״כ זה דהאב מקבל את הגט כשהבת קידשה את עצמה הוי רק בגלל הטעם הא׳, דהיינו דקבלת הגט הויא מזכויות האב בבתו.
ונראה, דשיטת רש״י דקטנה אינה מקבלת את גיטה בחיי האב תלויה בטעם הב׳, דהיינו דחלות הקידושין נקראין על שמו. דאילו לפי הטעם הא׳ דקבלת הגט הוי מזכותי האב בבתו, אזי מסתבר דגם הקטנה עצמה יכולה לקבל את גיטה דהרי יש לה יד. אבל כשהאב קידש את בתו קטנה אזי הקידושין נקראין על שמו והוא הוי בעל החלות. ורש״י נקט דכשבעל החלות קיים, רק לו לבדו יש הכח לסלק את החלות ע״י קבלת הגט ולכן רק הוא מקבל את גיטה ולא היא, ואע״פ דיש לה יד. וכל זה שייך כל זמן דהיא קטנה. אבל כשהיא נתגדלה והויא נערה ויש לה היכולת לקדש את עצמה, אזי חלות שם הקידושין משתנה מחלות שם קידושין דהאב להיות חלות שם
קידושין שלה. וא״כ רק נשאר כח להאב לקבל את הגט מטעם זכויותיו בבתו ולא מצד בעלות על החלות, ואזי היא ג״כ יכולה לקבל את הגט.
ונראה דגם הרמב״ם הסכים עם רש״י, הן בפסק דקטנה אינה יכולה לקבל גט בעצמה והן בסברתו דחלות הקידושין שייכת להאב ולא להבת. דהרי כתב הרמב״ם (פרק ב מהלכות גירושין הלי״ח) וז״ל המקדש קטנה על ידי אביה וגירשה כשהיא קטנה אביה מקבל גיטה ומשיגיע הגט ליד האב נתגרשה, גירשה כשהיא נערה אם הגיע הגט לידה או ליד אביה נתגרשה עכ״ל. ומבואר בדברי הרמב״ם דהוא חילק בין קטנה ונערה, ורק נערה מקבלת הגט בעצמה, כמו שיטת רש״י. וגם הלשון ״המקדש קטנה על ידי אביה״ משמע דחלות הקידושין דקטנה שונה מחלות קידושין בעלמא בזה דהאב הוי הבעלים על החלות, וזהו הטעם דהיא אינה מקבלת את הגט בעצמה ואע״פ דיש לה יד.
ועל פי הנ״ל אפשר לבאר את שיטת רש״י דהאב מקבל גט בתו קטנה אפי׳ אחרי נישואין. דהקשינו, דאם האב אינו יכול שוב לקדשה, למה יש לו הכח לקבל את גיטה. ולפי היסוד הנ״ל דיש ב׳ דינים בזה דהאב מקבל את גיטה, י״ל דהנישואין מפקיע רק הדין הא׳ דזכות האב בבתו, כלומר דאחרי הנישואין היא יצאה מרשות אביה ואין לו בה עוד שום זכות. ולכן פשיטא דלאחר הנישואין האב אינו יכול לקדש את בתו פעם שנית מכיון דהיא יצאה מרשותו. אבל האב עדיין יכול לקבל גט בעד בתו הנשואה בגלל הדין השני, דהיינו דמכיון דהוא קידשה הרי הוא בעל החלות ולכן יש לו הכח להפקיע את חלות האישות ע״י קבלת הגט. ונמצא דהדין דבתו קטנה נשואה הוי בדיוק ההיפך מנערה דנתקדשה בעצמה לפי ריש לקיש, דשם האב מקבל גיטה רק כאחת מזכויותיו ולא בתורת בעל החלות, ודו״ק.
ובנוגע להתוס׳ דנתספקו האם האב מקבל גט לבתו קטנה נשואה, י״ל דהצד דהאב עדיין מקבל גיטה הוי כמו דביארנו ברש״י. אך לכאורה קשה קצת לפרש התוס׳ באופן הזה דהרי התוס׳ חולקים על השיטה האחרת דרש״י וסבורים דקטנה ארוסה מקבלת גט בעצמה. וא״כ יתכן דהם גם כן חולקים על רש״י לגבי הגדר דחלות קידושין דקטנה וסבורין דהקטנה עצמה הוי הבעלים על חלות הקידושין ולא האב, וכל היכולת של האב לקבל גיטה הוא רק מצד הזכויות שלו בבתו ולא מצד חלות שם הקידושין. ואם התוס׳ אינם סבורים דהאב הוי הבעלים על חלות הקידושין דבתו, אזי הדרא הקושיא לדוכתא – איך אפשר לומר דהוא מקבל גיטה לאחר נישואין אם הנישואין מפקיעין את כל הזכויות שלו בבתו.
תוד״ה ומקבל את גיטה. בא״ד. רבי אליעזר מחייב קרן וחומש רבי יהושע פוטר וכו׳ והשתא מדדחיק לאוקמי כמשנה אחרונה וכגון שאמרה התקבל וכו׳ ולא מוקי לה בשנשאת כשהיא קטנה ואביה מקבל את גיטה.
מבואר בתוס׳ דקטנה האוכלת תרומה חייבת לשלם קרן וחומש. ולכאורה צ״ע היאך היא יכולה להיות חייבת לשלם על אכילת התרומה, והרי איננה בת עונשין. ועיין בפני יהושע (בא״ד ומיהו מדדחיק) דתירץ דהתוס׳ רצו לאוקים הירושלמי דהיא היתה קטנה כשאביה קיבלה את גיטה אבל אכלה התרומה רק אח״כ כשהיא כבר היתה גדולה. וזה קצת דחוק.
וכדי להבין את התוס׳ יש להקדים כמה יסודות בדין מעשה עבירה דקטן. דכבר הבאנו לעיל (י. בתוד״ה עד שיהיו שניהם) יסוד הגר״ח זצ״ל, דאע״פ דקטן לאו בר עונשין עדיין יש לו מעשה עבירה לכמה נ״מ. והגר״ח זצ״ל הוכיח יסוד זה מדברי הרמב״ם (פרק ט מהלכות שגגות הל״ג) בענין קרבן אשם שפחה חרופה, וז״ל בן תשע שנים ויום אחד שבא על שפחה חרופה, היא לוקה והוא מביא קרבן, ויראה לי שאינו מביא עד שיגדיל ויהיה בן דעת עכ״ל. ועיין בראב״ד (פרק ג מהלכות איסו״ב הלי״ז) דהשיג וז״ל זה שבוש שלא מצינו קטן בר עונשין וקרבן זה מן העונשין הוא והיא כמו כן פטורה דהא מקשו אהדדי והכי איתא בכריתות עכ״ל. ומבואר דהרמב״ם סבר דיש חלות מעשה עבירה לקטן ולכן כשהוא נעשה גדול הוא חייב להביא קרבן.ד
ולכאורה צ״ע בדברי הגר״ח זצ״ל דמאי שנא אשם שפחה חרופה מכל קרבן אחר. דאם יש מעשה עבירה לקטן לחייבו בקרבן, למה הוא חייב להביא רק קרבן אשם שפחה חרופה כשהוא גדול אבל לא שמענו על חיוב קטן להביא קרבן חטאת או אשם אחרי דנתגדל על חטא דעבר בקטנותו. ונראה לבאר דבסתם קרבן חטאת צריך לעבור העבירה בשוגג, ולגבי קטן אע״פ דיש לו חלות מעשה עבירה, מכיון דלאו בר דעת הוא אי אפשר שהעבירה שלו תהיה על פי דין מעשה עבירה בשוגג. דהרי מי שאינו בר דעת אי אפשר לומר עליו דהוא עשה עבירה במזיד ואם אין לו מעשה עבירה במזיד גם אין למעשיו חלות שם שוגג. אבל אשם שפחה חרופה חייב על המזיד כשוגג ולכן גם קטן יכול להתחייב.
אבל הביאור הזה קשה משאר הקרבנות דדומות לאשם שפחה חרופה דמובאין על המזיד כשוגג. דהרי מצינו בקרבן עולה ויורד דשבועת העדות דחייבין עליה על המזיד כשוגג
(שבועות לד:), ולא מצינו דמי שנשבע לשקר בקטנותו חייב להביא הקרבן כשיגדל. ויש לומר דהחיוב דשבועת העדות חל רק על מי דכשר לעדות
(שבועות ל.), ולכן קטן דפסול לעדות מופקע מהמחייב של הקרבן.
אבל עדיין קשה מאשם גזילות דמובא על הזדון כשגגה
(כריתות ט.), דמדוע קטן דנשבע לשקר על ממון דהוא חייב לאחר אינו חייב להביא קרבן כשיגדל. ויש לומר דאע״פ דיש לקטן מעשה עבירה כשנשבע שבועת הפקדון לשקר עדיין אי אפשר לחייבו בקרבן, דהרי חיוב הקרבן תלוי באם ע״י השבועה הנשבע לשקר נעשה גזלן על הממון. דהרי יש דיון בגמ׳
(שבועות לז.) אם מי שנשבע לשקר על קרקע חייב להביא אשם גזלות, והגמ׳ תולה את הדין הזה במחלוקת האם קרקע נגזלת או לא. ולכאורה צ״ע, דהרי כו״ע מודו דיש עבירה בגזילת קרקע והמחלוקת אם קרקע נגזלת היא רק לגבי חיובי גזילה כמו אונסין וכדומה,
ה וא״כ מהי השייכות של המחלוקת האם קרקע נגזלת או לא לחיוב קרבן שבועת הפקדון. וצ״ל דבנוסף למעשה עבירה דשבועת שקר, כדי לחייב קרבן שבועת הפקדון בעינן גם חלות שם גזלן דחל על הממון הגזול וזה תלוי במחלוקת האם קרקע נגזלת.
ו ולפי זה מובן למה קטן פטור מקרבן שבועת הפקדון, דאע״פ דיש לו מעשה עבירה דגזילה והקרבן מובא על הזדון כשוגג, עכ״ז אין לו חלות דין גזלן בגברא בנוגע לממון שהוא גזל ואין לו חיובי וקניני גזילה.
ז ולכן חסר לו המחייב של הקרבן.
ח
ויוצא מכל זה דהיכא דיש חילוק בין שוגג למזיד אין לחייב קטן על מעשה עבירה שלו. ולפי״ז נתחזקה הקושיא על שיטת התוס׳ בסוגיין דקטן שאכל תרומה בשוגג חייב חומש, דהרי מבואר במשנה
(תרומות פרק ו משנה א) דחייבין חומש רק אם אכילת התרומה היתה בשוגג. ובכן יש להקשות דאע״פ דיש לקטן מעשה עבירה, מ״מ האיך הוא יכול להתחייב בתשלומי חומש אם אין למעשיו חלות שם שוגג, וצ״ע בזה.
ולגבי חיוב הקרן, אע״פ דחייבין עליו על זדון כשגגה ואין לפטרו מהטעם דאמרנו לגבי חיוב חומש, עדיין יש להקשות ממשנה מפורשת בב״ק (פז.) דחשו״ק פגיעתן רעה ואין חייבין על מה שהזיקו. ולכאורה החיוב קרן דזר שאכל תרומה דומה לכל חיוב קרן אחר של מזיק, וא״כ ראוי לפטור הקטן גם מהקרן. ולפי זה שיטת התוס׳ קשה, דלמה הקטן חייב על הקרן.
וי״ל דחלוק הדין דתשלומי קרן דתרומה מהדין דנזק בעלמא. דאיתא במשניות תרומות (פרק ו משנה א) דזר שאוכל תרומה בשוגג חייב לשלם מחולין מתוקנים דראוי להיות קודש ויש לתשלומין האלו דיני תרומה, וז״ל האוכל תרומה שוגג משלם קרן וחומש וכו׳ אינו משלם תרומה אלא חולין מתוקנים והם נעשין תרומה והתשלומין תרומה אם רצה הכהן למחול אינו מוחל עכ״ל. ואע״פ דבמשנה עצמה הדין הזה מוזכר רק בפרק ו׳ דאיירי בדיני האוכל תרומה בשוגג דחייב קרן וחומש, ואינו מוזכר בפרק ז׳ דעוסק בזר שאכל תרומה במזיד, עדיין הרמב״ם פסק (פרק י מהלכות תרומות הלי״ח) דגם האוכל תרומה במזיד צריך לשלם חולין מתוקנים דראויים להיות קודש, וז״ל כל האוכל תרומה בין בשוגג בין במזיד אינו משלם אלא מן החולין המתוקנים שהוציאו מהן תרומות ומעשרות עכ״ל. והמשנה למלך (שם) תמה על הרמב״ם מנין לו דהדין הזה דראוי להיות קודש שייך גם לזר שאכל במזיד. ומדברי הרמב״ם עולה דתשלומי קרן על אכילת תרומה בין בשוגג בין במזיד הוי דין אחר מסתם תשלומי נזיקין. דבתשלומי נזיקין פסקינן דשוה כסף ככסף ואין חילוק בין תבואה הראוי להיות קודש לדין שאר שוה כסף, ואילו לפי הרמב״ם בכל תשלומי תרומה בעינן דבר הראוי להיות קודש. ומסתבר דהגדר החדש דתשלומי תרומה הוא דהוי חלות כפרה עבור מעשה העבירה דאכילת תרומה ע״י זר, ולכן יש לו דין מיוחד לשלם מדבר הראוי להיות קודש.ט ומכיון דלגבי הכפרה הזאת דתשלומי קרן עבור אכילת תרומה אין חילוק בין שוגג למזיד, דין תשלומי תרומה כדין אשם שפחה חרופה דמי דגם קטן חייב מכיון דיש לו חלות מעשה עבירה. אך כל זה רק מבאר למה הקטן דאכל תרומה חייב בקרן, לעומת החיוב דחומש דעדיין צ״ב היאך הקטן חייב בו אם אין למעשיו חלות שם שוגג, וצ״ע.י
א. אבל עיין ברש״י לקמן (מג: ד״ה היא ואביה) דהאב מקבל גט רק בעד בתו ארוסה אבל לא לנשואה. והב״ח ביבמות
(קט.) העיר על הסתירה בדברי רש״י וציין לשו״ת מהר״ם פאדווי דתירץ דמה שכתב רש״י דהאב אינו מקבל גט בעד בתו נשואה רק איירי בנערה, אבל בקטנה נשואה האב עדיין מקבל גיטה.
ב. אבל עיין ברש״י לקמן (מג: ד״ה נערה) דנקט דגם קטנה יכולה לקבל גיטה בחיי אביה. והתוס׳ (
קידושין מג: ד״ה תנן התם,
גיטין סד: ד״ה נערה) ביארו דבתחילה רש״י נקט דקטנה אינה מקבלת הגט בעצמה ושוב חזר בו והסיק דהיא כן מקבלת גיטה.
ג. ועיין לקמן (מג:) בשיטה שלא נודע למי (ד״ה תנן התם) דהקשה כן על השיטה הזאת וז״ל וטעמיה דגאון ז״ל דאף על גב דאי לית לה אב מתגרשת בקדושי אביה, כי אית לה אב כיון דלאו בת זכיה היא, בטל ידה לגבי אביה, דכי מת אביה להכי מתגרשת בקדושי אביה משום דגירושין איתנהו בעל כרחה, וכי אית לה אב כיון דאיכא יד מעליא שהיא יד האב, לא שבקינן יד אביה ונתן לה יד אלא איבטיל לה ידה לגבי אביה, ועוד דגופה קנוי לו לגמרי דהא מצי לזבוניה אבל נערה דלדידה נמי אית לה יד מעליא וזוכה לאחרים וכו׳ עכ״ל. ולעוד ביאורים בשיטת רש״י עיין בשיעורים לקמן (מג: ד״ה תנן התם נערה המאורסה היא ואביה מקבלין את גיטה).
ד. ועיין בחידושי הגר״ח (
כריתות יא. בהוצאת מישור) דהגר״ח זצ״ל חקר אם הקטן באמת חייב להביא הקרבן בקטנותו אלא דאינו יכול או דעיקר חיוב הקרבן רק חל עליו כשנתגדל. ולכאורה מה שאמר רבינו זצ״ל בשם הגר״ח זצ״ל נוטה לצד הא׳ של החקירה דהרי יש לקטן מעשה עבירה לחייב קרבן כדי לכפר.
ה. ויש להעיר דמשמע מהתוס׳ ב״מ (סא. ד״ה אלא לאו) דאי אפשר לעבור על האיסור דלא תגזול בקרקע.
ו. ועיין בזה ברשימות שיעורים לשבועות (לז. בתוד״ה מיעט שטרות אות ב׳).
ז. ויש להעיר מרשימות שיעורים לב״ק
(צה:) דרבינו זצ״ל דן אם קטן שגזל קונה בשינוי ע״י הפקעת חיוב השבה ודו״ק. וגם עיין ברמב״ם (פרק ח מהלכות גזילה ואבידה הלי״א) לגבי גזל הגר וז״ל נתן הגזלן את הכסף לאנשי משמר ומת קודם כפרה אין יורשי הגזלן יכולין להוציא מיד הכהנים שנ׳ איש אשר יתן לכהן לו יהיה, ואפילו היה הגזלן קטן שאין מתנתו מתנה אין יורשיו מוציאין מיד הכהנים עכ״ל. והרמב״ם משמע דגם קטן דגזל מהגר ומת הגר ואין לו יורשין דהקטן הגזלן חייב לתת הממון לכהנים שבמשמר. ולכאורה זה שייך רק אם יש לקטן דגזל שם גזלן, וצ״ע.
ח. ויתכן תירוץ אחר למה קטן פטור משבועת הפקדון, דחיוב שבוה״פ חל דוקא בכפירת ממון, וקטן שאינו בר טענה ג״כ אינו בר כפירה להתחייב ומשו״ה פטור.
ט. יש ראשונים דפירשו להדיא דהקרן דזר שאכל תרומה בשוגג הויא מדין כפרה ולא מדין נזק בעלמא. עיין בתוס׳ (
יבמות צ. ד״ה ואוכלת) דמביא רבינו יצחק וז״ל ועוד א״ר יצחק דתשלומין דתרומה לכפרה קאתו ולא שייך קם ליה בדרבה מיניה כדאמר במסכת תרומות
(פ״ז משנה ד) שאפי׳ אם רצה הכהן למחול אינו יכול למחול עכ״ל. ורבינו זצ״ל כאן מחדש דלפי הרמב״ם גם זר דאכל תרומה במזיד דאין בו חומש והכהן יכול למחול, עדיין הויא גדר של כפרה.
י. וי״ל דבקרבן המחייב הוי העלמה ושגגה דליתא בקטן, משא״כ בחומש דתרומה שהמחייב הוי שהאוכל אינו מזיד, דהמזיד פטור, וקטן אינו מזיד באכילה ולכן חייב בחומש. ועוד יתכן דבחטאת יש דין דשוגג חייב רק אם הוא שב מידיעתו
(שבת סט.) ואילו קטן אינו בר שב מידיעתו הוא, משא״כ בתרומה דחייב על שוגג בעלמא וליכא דין שב מידיעתו דנלמד מפסוק בחטאת
(שם), וקטן שפיר מקרי שוגג לענין תרומה.