באילו תנאים מוציאים פיקדון שנמצא ביד יתומים
ציון א.
גמרא. ההוא גברא דאפקיד שב מרגניתא דציירי בסדינא בי רבי מיאשא בר בריה דרבי יהושע בן לוי, שכיב רבי מיאשא ולא פקיד, אתו לקמיה דרבי אמי, אמר להו: חדא דידענא ביה ברבי מיאשא בר בריה דרבי יהושע בן לוי דלא אמיד, ועוד הא קא יהיב סימנא, ולא אמרן אלא דלא רגיל דעייל ונפיק להתם, אבל רגיל דעייל ונפיק להתם - אימא איניש אחרינא אפקיד ואיהו מיחזא חזא.
...מי שבא ואמר ׳כך וכך הפקדתי אצל אביכם׳, ונתן סימנין מובהקין, ונמצא הפקדון כמו שאמר, והיה הדיין יודע שלא היה המת אמוד שזה הפקדון שלו - יש לדיין הזה ליתן הפקדון לזה שנתן סימניו, והוא שלא יהיה המפקיד רגיל להכנס לזה שמת, אבל אם היה רגיל אצלו - שמא של אחר הוא והכיר הסימנין שלו. וכו׳.
(רמב״ם שאלה ופקדון ו, ד)
יש לדיין לדון בדיני ממונות על פי הדברים שדעתו נוטה להן שהן אמת, והדבר חזק בלבו שהוא כן אף על פי שאין שם ראיה ברורה... כיצד?... מי שבא וטען שיש לו פקדון אצל פלוני שמת בלא צואה, ונתן סימנין מובהקין, ולא היה זה הטוען רגיל להכנס לבית זה שמת, אם ידע הדיין שזה המת אינו אמוד להיות לו חפץ זה, וסמכה דעתו שאין זה החפץ של מת - מוציאו מן היורשין ונותנו לזה האמוד בו שנתן סימניו, וכן כל כיוצא בזה, וכו׳.
(רמב״ם סנהדרין כד, א)
יש לדיין לדון דיני ממונות על פי הדברים שדעתו נוטה להם שהם אמת, והדבר חזק בלבו שהוא כך אף על פי שאין שם ראיה ברורה, ומשרבו בתי דינים שאינם הגונים ובעלי בינה - הסכימו... וכן אין מוציאים מהיתומים אלא בראיה ברורה, לא בדעת הדיין ולא באומדן המת, וכו׳.
(שו״ע חושן משפט טו, ה)
המפקיד אצל חבירו שלא בעדים - נאמן לומר ׳לא היו דברים מעולם׳, אף על פי שאין הנפקד אמוד שיהא לו חפץ כזה והמפקיד נתן בו סימן...
הגה. אמר המפקיד ׳חפץ פלוני הפקדתי בעדים בידו שסימנו כך וכך׳, ואנו רואים ביד היתומים חפץ כזה - צריכין להראותו לעדים, ואם עדים מעידים אותו שהוא זה - מחזירין אותו, ואם אמרו היתומים ׳אבינו אמר שלו הוא׳ - נאמנים בשבועה. ולא עוד אלא מי שבא ואמר ׳כך וכך הפקדתי אצל אביכם׳ ונתן סימנים מובהקים ונמצא הפקדון כמו שאמר, והיה יודע הדיין שלא היה המת אמוד שזה הפקדון שלו - יש לו לדיין הזה לתת הפקדון לזה שנתן סימניו, והוא שלא יהיה המפקיד רגיל להכנס אצל זה שמת, אבל אם היה רגיל להכנס אצלו - שמא של אחר הוא והכיר הסימנים שלו... ומשרבו בתי דינים שאינם הגונים, ואפילו יהיו הגונים במעשיהם אינם חכמים כראוי ובעלי בינה - הסכימו רוב בתי דיני ישראל שאין מוציאים מהיתומים באומד דעתו של דיין. וכו׳.
(שם רצז, א)
א. הסוברים שמוציאים את הפיקדון בלי עדים.
בגמרא מדובר על מפקיד שתובע מן היתומים לקבל את פיקדונו לאחר שהנפקד מת, והיתומים טוענים שאולי הוא של אביהם ולא של המפקיד. על כך נזכרו בגמרא שלושה תנאים לקבלת טענתו של המפקיד: כשהמפקיד נותן סימנים, כשהמת אינו אמוד שיהיה לו חפץ כזה משלו, וכשהמפקיד לא היה רגיל להיכנס לבית הנפקד, שאז אין חשש שטוען לבעלות על חפץ שראה בבית כשנכנס לשם.
התוספות (ד״ה חדא) והרא״ש (סי׳ ח) כותבים שאף על פי שאילו היה האב חי היה נאמן לטעון שהחפץ שלו גם אם אינו אמוד שיהיה לו חפץ כזה - אין טוענים ליתומים שהחפץ של אביהם, כיון שאין טוענים ליתומים טענה שאינה שכיחה. הרא״ש מוסיף שאפילו היתומים עצמם היו נאמנים בשבועה אילו טענו בטענת ברי שהחפץ של אביהם, אולם כיון שטוענים שמא - מקבלים את טענת המפקיד.
לפי פירושם מדובר כשאין עדים על הפיקדון, ובכל זאת מוציאים אותו מהיתומים כשמתמלאים כל התנאים. לפי שיטתם הם מפרשים שלשון רבי אמי ״חדא... ועוד״ אין פירושה שכל טעם עומד בפני עצמו, אלא רק צירוף של כל הטעמים מחייב את הוצאת הפיקדון מהיתומים.
הריטב״א דוחה את דברי התוספות וכותב שהלכה כדברי הרמב״ן שטוענים ליתומים כל טענה אפשרית, אפילו שאינה שכיחה.
אכן גם הרמב״ם מפרש שמדובר בכגון שאין עדים על הפיקדון, אך לדעתו הטעם לכך שנותנים את החפץ למפקיד הוא שיש לדיין לדון בדיני ממונות על פי הדברים שדעתו נוטה להם שהם אמת, וכיון שהדיין עצמו יודע שהמת אינו אמוד שיהיה לו חפץ כזה, והמפקיד נתן סימנים - הדבר מסור לליבו של הדיין לדון כפי מה שנראה בעיניו דין אמת. עם זאת כותב הרמב״ם בהלכות סנהדרין
(כד, ב) שבזמן הזה הסכימו רוב בתי הדין שלא לסמוך על אלא על ראיה ברורה, ועל כן אין מוציאים את הפיקדון מהיתומים על סמך אומדן המת ודעת הדיין. לעומת זאת לפי סברת התוספות מסתבר שגם בזמן הזה מוציאים ונותנים אותו למפקיד שנותן את הסימנים.
לגבי איכות הסימנים, תלמידי רבינו יונה (בשטמ״ק) כותבים שצריך לתת סימנים מובהקים, ואין די בסימנים רגילים שמועילים להחזרת אבדה. טעמם הוא שרק באבדה מחזירים על פי סימנים שאינם מובהקים מפני שזו תקנה מוסכמת על כל בעלי האבדות, מה שאין כן בהוצאת ממון מן המוחזק בו שצריכים סימנים מובהקים.
לעומתם כותב הר״ן (מד, א בדפי הרי״ף) שמוציאים מהיתומים אפילו בסימנים שאינם מובהקים.
הרמב״ם כותב שיש צורך בסימנים מובהקים, אולם יש להעיר שבהלכות גזלה ואבדה (יג, ג-ה) הוא מגדיר את כל הסימנים הרגילים שמחזירים אבדה על פיהם בשם סימנים מובהקים, ועיין על כך בבירור הלכה למסכת בבא מציעא (דף כז, א ציון א).
ב. הסוברים שמוציאים את הפיקדון רק עם עדים.
הרי״ף (דף מד, א) מביא את המעשים שבהגמרא בלי הסבר, אולם במסכת בבא מציעא
(דף כה, ב) הוא מוסיף שמדובר בסוגייתנו כשהיו למפקיד עדים על הפיקדון.
הרמב״ן (בסוגייתנו ובמלחמת ה׳ ב״ק דף לח, ב בדפי הרי״ף) מפרש שכוונת הרי״ף לכגון שבנוסף לעדי הפיקדון יש עדים שרואים עכשיו את החפץ בידי היתומים, אך אינם יודעים לומר בוודאות שהחפץ שנמצא עכשיו זהו החפץ שהופקד בתחילה. על כן כשהמפקיד נותן סימנים מצרפים את שתי העדויות ומוציאים את החפץ מיד היתומים.
לפי שיטתו אין הבדל בין הנפקד עצמו לבין היתומים, אלא כאשר יש עדים מוציאים על פי הסימנים אף מהנפקד עצמו, וכאשר אין עדים אין מוציאים אף מהיתומים. מלבד זה הוא מבאר על פי דרכו שדי בטעם שיש למפקיד סימנים כדי להסביר מדוע מוציאים מהיתומים, והטעם הראשון שהמת אינו אמוד שיש לו חפץ כזה אינו נצרך לאחר שהובא הטעם השני.
כפירוש הרמב״ן כותבים הרא״ה והריטב״א, וכן כותב המגיד משנה (שאלה ופקדון) בשם הרשב״א. הריטב״א דוחה את פירוש התוספות מפני שלדעתו אי אפשר להוציא מהמוחזק את הפיקדון על ידי סימנים בלי עדים, ועוד שלדעתו יש לטעון לטובת היתומים את כל הטענות האפשריות שאביהם היה יכול לטעון, כפי שהתבאר. מלבד זה הוא טוען שלשון הגמרא ״חדא... ועוד״ פירושה שכל טעם עומד בפני עצמו, שלא כפירוש התוספות ששני הטעמים צריכים זה לזה. עם זאת הוא כותב שאפשר שאף לשיטה זו שני הטעמים נצרכים, וכן דעת הרא״ה.
הש״ך (רצז סק״א) תמה על פירוש הרמב״ן והרשב״א, מדוע מוציאים את הפיקדון מהנפקד על פי הסימנים ואין הנפקד נאמן לומר שהחזיר את הפיקדון והחפץ שראו עכשיו בידו לקוח הוא בידו ואינו של המפקיד. לדעתו אף הרי״ף אינו מתכוון לכך, אלא מתכוון לכגון שעדי הפיקדון ראו עכשיו את החפץ עצמו בידי הנפקד ומזהים שזהו החפץ שהפקיד, ולא בא אלא לומר שגם מהיתומים מוציאים את החפץ ואין אומרים שאילו היה האב חי היה מביא ראיה שהחפץ לקוח בידו.
אולם מדברי הרמב״ן עצמו ניתן להבין שלאחר שהמפקיד נתן סימנים אף העדים מכירים בהם, ולכן עדותם מצטרפת לסימנים וביחד יש בהם כח להוציא את הפיקדון.
כאמור, לדעת הרמב״ם מוציאים את הפיקדון מן היתומים על פי סימנים ועל סמך הערכת הדיינים שהמפקיד נראה דובר אמת, אך בזמן הזה אין לדיינים סמכות להכריע על פי הערכתם בלי ראיות מוצקות. לעומת זאת לפי שיטת הרי״ף והרמב״ן מוציאים את הפיקדון מעיקר הדין על פי עדים, ולשיטת התוספות והרא״ש מוציאים אותו אף בלי עדים מעיקר הדין, מפני שאין טוענים ליתומים טענות שאינן שכיחות.
באשר לדין כשאין בכחו של המפקיד להוציא את הפיקדון, כותב הרא״ש בשם רבינו יונה שמותר ליתומים להשתמש בפיקדון ולמוכרו, ומסיים שכך מסתבר, שאדם שאינו אמיד שנמצא ממון ברשותו לא יאמרו לו שיהיה מונח עד שיבוא אליהו, אלא אומרים שמצא מציאה.
אולם הרי״ד חולק עליו וסובר שהחפץ יהיה מונח אצל היתומים ולא ישתמשו בו, עד שתימצא ראיה שהחפץ של המפקיד.
שכיב מרע שציוה את נכסיו ל״טוביה״ - שם שאינו מוגדר
ציון ב.
גמרא. ההוא דאמר להו ׳נכסיי לטוביה׳, שכיב, אתא טוביה, אמר רבי יוחנן: הרי בא טוביה! אמר ׳טוביה׳ ואתא רב טוביה - ל׳טוביה׳ אמר, ל׳רב טוביה׳ לא אמר! ואי איניש דגיס ביה - הא גיס ביה. אתו שני טוביה, שכן ותלמיד חכם - תלמיד חכם קודם; קרוב ותלמיד חכם - תלמיד חכם קודם. איבעיא להו: שכן וקרוב מאי? תא שמע: ״...טוב שכן קרוב מאח רחוק״. שניהם קרובים ושניהם שכנים ושניהם חכמים - שודא דדייני.
שכיב מרע שאמר ׳נכסי לטוביה׳ ומת, ובא אחד ששמו טוביה ואמר ׳אני הוא׳ - נוטלן, ואם הוחזק שמו ״רב טוביה״ - אינו נוטלן, ואם היה שכיב מרע גס בו וקורא אותו בשמו - נוטלן.
באו שנים לתבוע וכל אחד מהן מוחזק שמו טוביה, אם היה אחד תלמיד חכמים - תלמיד חכמים קודם. אין בהן תלמיד חכמים והיה אחד מהן שכן או קרוב - הוא קודם. היה אחד שכן ואחד קרוב - השכן קודם. שניהם קרובים או שניהם שכנים או שניהם תלמידי חכמים - יעשו הדיינין כמו שייראה להם: כל מי שדעתן נוטה שעל זה אמר - נותנין לו, וכן אם היו רבים.
(רמב״ם זכיה ומתנה יא, ב-ג)
שכיב מרע שאמר ׳נכסי לטוביה׳ ומת, ובא אחד ששמו טוביה ואמר ׳אני הוא׳ - נוטלן, (ואפילו אם יש טוביה אחר שראוי להסתפק בו - אין ממתינין לו), ואם הוחזק שמו ״רב טוביה״ - אינו נוטלן, ואם היה השכיב מרע גס בו וקורא אותו בשמו - נוטלן. באו שנים לתבוע וכל אחד מהם הוחזק שמו טוביה, אם היה אחד מהם תלמיד חכם - תלמיד חכם קודם (אלא אם כן ידוע שדעתו יותר קרובה על שכינו או קרובו ששמו כך). אין בהם תלמיד חכם והיה אחד מהן שכן או קרוב - הוא קודם. היה אחד שכן ואחד קרוב - שכן קודם. שניהם קרובים או שניהם שכנים או שניהם תלמידי חכמים - יעשו הדיינים כמו שיראה להם: כל מי שדעתם נוטה שעל זה אמר - נותנים לו, וכן אם היו רבים. והאי שכן לא בשכן הדר אצלו, אלא בשכן חבירו הרגיל אצלו במשא ובמתן. והא דאומדין דעת הנותן - היינו דוקא בנותן להם מתנה, אבל אם אמר שחייב לטוביה ובאו שנים שוין - יחלוקו ביחד, דהא ליכא אומדנא מאחר שחייב להן.
(שו״ע חושן משפט רנג, כט)
בגמרא מדובר על שכיב מרע שציוה את נכסיו למי שנקרא טוביה ולא פירש יותר, ועל כך אמר רבי יוחנן שאם בא אחד ושמו טוביה מקבל את הנכסים.
הריב״ש (מובא בשטמ״ק) מסביר תחילה שאפילו כשיש בעיר אדם אחר בשם טוביה נותנים לזה שבא משום שהאחר לא בא, ומשמע שאם יבוא השני לפני פסק הדין יצטרכו לחזור ולדון מי זוכה, בהתאם לכללים המבוארים בהמשך הסוגיה. אולם בהסבר שני הוא כותב שישנה עדיפות ברורה לזה שבא ראשון, מפני שמניחים שהתכוון לתת למי שבא ראשון.
גם הרא״ש (סי׳ ט) כותב כדעה זו, ומסביר שעצם העובדה שאדם זה הזדרז ובא מיד מוכיחה שהיה קרוב אליו ולכן אין ממתינים לטוביה אחר אפילו כשראוי להסתפק בו, וכן פוסק הרמ״א בשלחן ערוך.
הסמ״ע (סקס״ג) מוסיף הסבר שהראשון נאמן מפני שמן הסתם הוא חושש שמא יבוא מישהו אחר ויביא הוכחה שהיה קרוב יותר לשכיב מרע שציוה לתת את הנכסים.
לעומתם כותב המאירי שרק כשיש קצת הוכחה שהתכוון לזה שבא ראשון נותנים לו בלי שום ספק, וכן כותב בעל ערוך השלחן (סעיף לו). המאירי מוסיף שאם יש שם טוביה קרוב שראוי ליורשו - הרי הוא קודם לכולם.
ב. הדין בקרוב שראוי ליורשו.
בשיטה מקובצת מובא בשם רש״י במהדורא קמא שתלמיד חכם קודם אפילו לקרוב שראוי ליורשו, אולם בשם תלמידי רבינו יונה מובא שאינו קודם אלא לקרוב שאינו ראוי ליורשו, וכן דעת המאירי.
הטור מביא דעה שהשכן קודם לקרוב דוקא כשאינו ראוי ליורשו, וכן היא דעת הריא״ז (הלכה ב, י, מובא בשלה״ג דף מד, א בדפי הרי״ף) והמאירי, אבל הטור עצמו חולק וסובר שהוא הדין כשראוי ליורשו, מפני שאילו התכוון לתת לקרוב הראוי ליורשו לא היה צריך לצוות כלום. מסתבר שלפי שיטתו לדבריו הוא הדין בענין הקדמת תלמיד חכם לקרוב.
הב״ח דוחה את סברת הטור בטענה שגם בקרוב שראוי ליורשו היה צריך לצוות שיתנו לו כדי להורות שהוא יקבל ולא שאר היורשים, ולכן מסקנתו היא שיש לקבל את הדעה שקרוב הראוי ליורשו קודם לתלמיד חכם ולשכן, וכן פוסק הש״ך (סקל״ח).
הרא״ש (שם) מבאר שאין הכוונה לשכן סתם, אלא לחבר שהיה רגיל אצלו במשא ומתן.
הטור כותב כדברי הרא״ש, אולם הבית יוסף מדייק מלשון הטור שהתנאי הזה בא בתוספת לעובדה שהיה שכנו, ולא די בכך שהיה חברו, בעוד שמלשון הרא״ש עצמו משמע שחברו שרגיל אצלו במשא ומתן נחשב שכנו גם אם אינו דר בסמוך.
הרמב״ם והמחבר בשלחן ערוך כותבים על פי הגמרא שהשכן קודם לקרוב, והרמ״א מוסיף על פי הרא״ש והטור שהכוונה לשכן שהוא חברו ורגיל אצלו במשא ומתן. מלשונו משמע כהבנת הבית יוסף בדברי הטור שצריך שיתקיימו בו שני התנאים, שהוא שכן וגם חבר. אבל הסמ״ע (סקס״ו) מפרש שהוא הדין בחברו שאינו גר אצלו, וקראוהו שכן משום ששוכן ושורה אצלו בעניניו. לעומתו מסיק הט״ז כדברי הבית יוסף שרק כשהיה גם שכן ממש הרי הוא קודם לקרוב.
ד. סוגייתנו לעומת דברי התוספתא.
הרמב״ן והרא״ה מקשים על דברי הגמרא שאומדים למי התכוון לתת, ממה שלמדנו בתוספתא במסכת בבא בתרא
(פרק יא, ו) ששכיב מרע שציוה לשחרר את טבי עבדו, ונמצאו שני עבדים בשם הזה - אין אומדים את דעתו מפני שאין דורשים לשון הדיוט, אלא משחררים את שניהם והם חייבים להחזיר ביחד את הדמים של אחד מהם. כיוצא בזה אמרו לגבי מי שציוה סכום כסף ליוסף בן שמעון ונמצאו שנים, שאין אומדים בדעתו את מי הוא אוהב יותר, אלא מחלקים את הכסף בין שניהם.
הרמב״ן והר״ן מתרצים שיש להבדיל בין צוואה לתת מתנה, שעליה מדובר בסוגייתנו, לבין צוואה להחזיר פקדון או חוב, עליה מדובר בתוספתא, שאין סברה לומר שדוקא זה שאוהבו יותר הפקיד אצלו או הלוה לו, שכן אדם רגיל ללוות ולהפקיד גם אצל מי שאינו כל כך קרוב לו. באשר לדברי התוספתא על שחרור העבד, מבאר הרמב״ן שכיון שהשחרור הוא מעשה של איסור - מסתבר ששחרר את העבד לאחר שנפדה על ידי אחרים או על ידי העבד עצמו, ולכן אין עדיפות לעבד האהוב עליו יותר.
אולם הרא״ה דוחה את תירוצו מפני שמלשון התוספתא ״אין דורשין לשון הדיוט״ משמע שגם כשניתן לאמוד את דעתו אין אומדים. לדעתו סוגייתנו שאינה מביאה את התוספתא סוברת שהיא משובשת ואין להביא ממנה ראיה.
יתר על כן, הריטב״א במסכת בבא בתרא (דף קעג, א, מובא בנמוק״י שם דף פ, ב בדפי הרי״ף) כותב שבתוספתא מדובר דוקא בנותן מתנה ולא במודה שחייב, שכן בחוב אין שום אפשרות לקבוע מי עדיף, ואף אחד מהם אינו יכול להוציא את הכסף מן היורשים שיכולים תמיד לדחותם. לעומת זאת במתנה המקבל נחשב כעין שותף בנכסים, ואינו נדון כמי שבא להוציא, שעליו הראיה, אלא כמי שבא לברר היכן נמצא חלקו.
נמצא שלפנינו מחלוקת לגבי צוואה על חוב, שלפי הרמב״ן על כך נאמר בתוספתא שחולקים, בעוד שלפי הריטב״א אף אחד אינו מוציא כלום מהיורשים. מאידך גיסא בצוואה על מתנה לפי הרמב״ן אומדים למי התכוון לתת, בעוד שלפי הריטב״א על כך נאמר בתוספתא שחולקים, ואולי הלכה כמותה ולא כסוגייתנו האומרת שאומדים את דעתו.
יישוב אחר לקושיה מהתוספתא מובא במאירי, שיש לחלק בין המצווה לתת את כל נכסיו, כלשון סוגייתנו, לבין המצווה לתת סכום מסויים, כפי שנזכר בתוספתא שציוה לתת מאתיים זוז. אולם המאירי עצמו כותב שלא נראה לו לחלק כך.
הרמ״א בשלחן ערוך מביא את החילוק של הרמב״ן והר״ן בין מתנה לחוב, שבמתנה אומדים את דעתו ובחוב חולקים בשווה. הסמ״ע (סקס״ז) מדייק מלשונו שרק כשבאו בבת אחת חולקים את החוב בשווה, אבל אם אחד מהם הקדים מניחים שהחוב שלו, והראיה שבא ראשון.
אולם הט״ז חולק על הסמ״ע וכותב שרק במתנה יש משמעות להקדמה של אחד לעומת השני, אבל בחוב מסתבר שאין המלוה חושש שיבוא מישהו ויטען ברמאות שהכסף מגיע לו.
הש״ך (סקל״ט) חולק לגמרי על הרמ״א וסובר כריטב״א שאף בתוספתא מדובר על מתנה ולא על חוב. כך מוכח לדעתו מלשון התוספתא ״האומר תנו מאתים זוז...״, וגם מצד שבחוב אין צריך לומר שאין אומדים את מי אוהב יותר. מלבד זה הוא כותב שהחילוק בין חוב למתנה אפשרי רק לפי מי שמסביר ששודא דדייני פירושו שאומדים את דעת הנותן למי התכוון, אבל לפי מי שמסביר שפירושו שהדיין נותן למי שהוא רוצה (עיין בירור הלכה
לקידושין דף עד, א ציון א-ב, ולקמן דף צד, ב ציון ב) - אין שום סברה לחלק בין חוב למתנה.
לפיכך הוא מסביר שסוגייתנו חולקת על התוספתא, והמחלוקת היא כמחלוקת התנאים בגמרא לקמן
(דף צד, ב) בענין שני שטרות היוצאים ביום אחד, אם הדין הוא שיחלוקו או ״שודא דדייני״, שהתנא שבתוספתא סובר כדעה הראשונה וסוגייתנו כדעה השניה, ועיין בבירור הלכה להלן (צד, א ציון ה) שההלכה היא שאומרים ״שודא״.
מאידך גיסא הש״ך חולק על מה שכותב הריטב״א שרק בחוב המלוה נחשב כמוציא שעליו להביא ראיה, בעוד שבמתנה המקבל נחשב כשותף שבא לברר היכן חלקו. לדעתו החילוק הזה נכון רק כשבאים להוציא מבעלי הדין עצמם, ולא כשבאים לקחת מיורשים שלגביהם גם מקבל המתנה נחשב כמוציא ממון, שעליו להביא ראיה. על כן מסיק הש״ך שבסוגייתנו מדובר כששני התובעים נתנו הרשאה זה לזה, או כשאין יורשים, או כשהיורשים מצידם מעונינים לתת, אבל כשאינם מעונינים לתת יכולים לדחות את שניהם כמו בבעלי חוב.
המוכר שטר חוב לחברו וחזר ומחלו
ציון ג.
גמרא. אמר ליה רבא לבריה דרב חייא בר אבין: תא אימא לך מילתא מעליותא דהוה אמר אבוך, הא דאמר שמואל המוכר שטר חוב לחבירו וחזר ומחלו מחול, ואפילו יורש מוחל...
קנין השטרות כדרך הזאת מדברי סופרים, אבל מן התורה אין הראיות נקנות אלא גוף הדבר הקנוי בלבד. לפיכך, המוכר שטר חוב לחבירו - עדיין יכול למוחלו, ואפילו יורשו מוחלו. השגת הראב״ד. לא מן השם הוא זה, אלא מפני שהלוה אומר ללוקח ׳אני לא שעבדתי לך את עצמי׳. לפיכך, אם כתב לו בשטר חובו ׳והריני משועבד לך ולכל הבאים מכחך׳ - אינו יכול למחול משמכר שטר חובו.
(רמב״ם מכירה ו, יב)
המוכר שטר חוב כדינו, אם חזר ומחלו ללוה - מחול, מיהו אין הלוקח מחוייב להחזיר ללוה שטרו, ויש חולקין, ומאי תקנתיה? יפייס ללוה שיעשה לו שטר על שמו או יקבל עליו הלוה בקנין או בהודאתו בפני עדים שזקפו עליו במלוה לקונה ושוב לא יוכל למחול, ואפילו אם התנה עמו שלא יוכל למוחלו, אם מחלו - מחול, ואפילו אם סלק עצמו מכח החוב ההוא לגמרי וריקן כל כחו בשטר לקונה - אפילו הכי אם מחלו מחול, ואפילו היורש של המוכר יכול למחול...
יש אומרים שאם כתב לוה למלוה ׳משתעבדנא לך ולכל דאתי מחמתך׳, ומכרו למי שהיה נולד בשעת הלואה - שוב אינו יכול למחול, ויש אומרים שאף על פי כן יכול למחול. הגה. יש אומרים הא דמוכר שטר חוב יכול למחול היינו שהמוכר לא היה חייב ללוקח או שיש לו במה לפרוע, אבל אם היה חייב לו ואין לו במה לפרוע, שמעכשיו הלוה משועבד ללוקח כמו שיתבאר לקמן סימן פו - אינו יכול למחול, ויש חולקין, ועיין לקמן סימן פו, ואם הקנה לו החוב עצמו אגב קרקע - יש אומרים דאינו יכול למחול, ויש אומרים דיכול למחול, ויש אומרים דאין כאן קניין כלל דאינו נקנה באגב ולא בחליפין, ועיין לקמן סימן רג סעיף ט.(שו״ע חושן משפט סו, כג, כו)
רש״י (ד״ה מחול) מסביר שמחילת המלוה על החוב לאחר שמכר את השטר מועילה מפני שהלווה יכול לומר לקונה שאין לו זכות תביעה מאחר שאינו בעל דברים שלו.
מדבריו יוצא שלמכירה יש אמנם תוקף כלפי המלוה, אך לא כלפי הלווה, וכיון שהקונה יכול לגבות את החוב רק מפני שבא מטעם המוכר - לכן כאשר המלוה מוחל על החוב שוב אינו יכול לומר שבא מטעמו, והלווה יכול לומר לו שאינו בעל דברים שלו.
לעומת זאת, לדעת התוספות (ד״ה המוכר) ההסבר לכך שהמחילה מועילה לאחר שמכר הוא שמכירת שטרות עצמה אינה תופסת אלא מתקנת חכמים, אבל מדאורייתא המכירה אינה מועילה, ולכן המחילה מועילה כאילו לא מכר כלום.
כדבריהם משמע מהרי״ף (מד, ב בדפיו), וכן כותב הרמב״ם, אבל הראב״ד בהשגה כותב כטעמו של רש״י שהלווה יכול לומר ללוקח שלא השתעבד לו אלא למלוה.
התוספות במסכת בבא בתרא (דף עו, ב ד״ה קני) מוסיפים הסבר שהמכירה אינה מועילה מפני שהקרקעות המשועבדות לחוב אינן ברשותו של המלוה, כך שאין לו שום דבר ממשי שיכול למוכרו.
הרא״ש (סי׳ י) והר״ן כותבים בשם רבינו תם שמכירת השטרות מועילה מדאורייתא, אולם זו חלה רק על זכות שעבוד הנכסים ולא על זכות שעבוד הגוף, כלומר שההתחייבות האישית של הלווה להחזיר את החוב למלוה אינה ניתנת להעברה למישהו אחר. בדרך זו יוצא שגם לאחר שמכר נשאר שעבוד הגוף של המלוה, וכשמוחל פוקע שעבוד הגוף וממילא מתבטל גם שעבוד הנכסים על אף שמכרו, משום שהנכסים אינם אלא כערבים לחוב, וכשאין חיוב בוודאי שגם הערבים אינם חייבים.
בדומה לכך כותב המרדכי (סי׳ ריט) בשם רבינו אליעזר בר שמשון, אולם נראה שיש הבדל ביניהם, שבעוד שלפי רבינו תם משמע שלעולם אי אפשר להעביר את שעבוד הגוף, הרי שלפי רבינו אליעזר בר שמשון יש אפשרות להעביר את ההלוואה כולה, כגון בקנין אגב קרקע, ורק כשמעביר על ידי מכירת שטרות אין זו תופסת אלא על שעבוד הנכסים.
הבית יוסף מעיר על השיטה הזו המובאת במרדכי שלפי הרמב״ם (מכירה ו, ז) אין כלל אפשרות למכור את ההלוואה עצמה, אף לא אגב קרקע.
טעם נוסף לכך שהמחילה מועילה כותב רבינו חננאל (מובא ברי״ף בשם רבותיו), שהמלוה יכול לטעון שהתברר לו שהלווה אינו חייב לו כלום, או שיש לו ספק אם הלווה כבר פרע, ומספק אין גובים את החוב מהלווה. בדרך זו הוא מסביר את דברי הגמרא במסכת בבא בתרא (קמז, ב) שבמתנת שכיב מרע אין אומרים שהיורש יכול למחול, מפני שהשכיב מרע זוכר היטב אם החוב נפרע והוא מדויק במתנתו, וממילא יש להניח שלא נפרע.
הרי״ף עצמו דוחה את הטעם של רבינו חננאל על פי מה שמובא בהמשך ששמואל מודה שהמכנסת שטר חוב לבעלה אינה יכולה למחול, שכן לפי הטעם הזה לא מובן מדוע אינה יכולה לומר שהשטר נפרע.
מלבד זה הוא טוען שמלשון הגמרא משמע שהמחילה מועילה מצד עצמה, אפילו אם המלוה מודה שהשטר לא נפרע.
קושיה זו מתרץ הרמב״ן שבכוונת רבינו חננאל לומר שכיון שיכול לטעון שהשטר נפרע - הרי זה גורם לכך שיכול למחול, ודומה הדבר לטענת מיגו. אולם גם הרמב״ן עצמו דוחה את שיטת רבינו חננאל מפני שלא מסתבר שיוכל לטעון שהשטר נפרע מאחר שזו טענה שבאה להפסיד כעת את הקונה של השטר, ובמקום שחב לאחרים אינו נאמן.
הסבר דומה מובא במרדכי (סי׳ ריח) בשם הראב״ן, שכיון שיש בכוחו של הלווה לכפות שבועה על המלוה אם יטען שהשטר פרוע - יוצא שהחוב עדיין ברשותו ויכול למחול עליו.
ב. פעמים שאין המחילה מועילה.
הראב״ד, שמפרש כאמור כרש״י שהמחילה מועילה אף על פי שהמכירה חלה מפני שאינה מחייבת את הלווה, כותב (בהשגה ובתמים דעים סי׳ סה) שאם הלווה כתב מתחילה בפירוש בשטר שהוא משתעבד למלוה ולכל הבאים מכוחו - שוב אין המלוה יכול למחול לאחר שמוכר את השטר.
אולם הרא״ש (שם) כותב שלפי שיטת רבינו תם שהמכירה חלה רק על שעבוד נכסיו ולא על שעבוד הגוף - המלוה יכול למחול גם לאחר שהלווה כתב שמשתעבד ובאים מכוחו, שכן שעבוד הגוף לא פקע. הרא״ש מוסיף שכל שכן שלפי שיטת הרי״ף והגאונים שהמחילה מועילה מפני שאין תוקף למכירה אלא מדרבנן, גם אם כתב שמשתעבד למי שבא מכוחו יכול למחול. אבל הכסף משנה כותב שנראה לו שאף הרי״ף והרמב״ם מסכימים עם הראב״ד שאם הלווה כותב בתחילה שמשתעבד לכל הבאים מכח המלוה - אין המלוה יכול למחול.
בהסבר דבריו צריך לומר שהמכירה אינה חלה מהתורה רק כשהלווה משתעבד למלוה בלבד, מה שאין כן כשהתחייב לכל הבאים מכוחו שאז המכירה מועילה מהתורה והמלוה אינו יכול למחול, מפני שההתחייבות הזו הופכת את השטר לנייר ערך שאפשר לסחור בו.
הש״ך (סקע״ה) כותב שלפי הסבר הראב״ן, שכוחו של המלוה למחול מבוסס על כך שהחוב עדיין ברשותו לענין זה שיצטרך להישבע שלא נפרע אם הלווה יטען שפרע, יוצא שאם יש בשטר התחייבות של הלווה שמאמין למלוה - אין המלוה יכול למחול את השטר, מפני שכבר אינו בעל דין של הלווה.
מחבר השלחן ערוך מביא את המחלוקת אם המלוה יכול למחול לאחר שהלווה כתב לו בתחילה שמשתעבד לו ולכל הבאים מכוחו. הסמ״ע (סקס״ג) מכריע כדעת הראב״ד שאינו יכול למחול, ומסתמך על הכרעת הר״ן (שו״ת סי׳ סד) שכותב שיש לסמוך על דברי הראב״ד. אבל הש״ך (סקפ״ז) פוסק כרא״ש שהמחילה מועילה אפילו אם הלווה התחייב מתחילה כלפי כל הבאים מכח המלוה, שכמוהו סוברים גם הרמב״ן (
גיטין יג, ב, ובתשובה סי׳ נה, מובאת בספר התרומות שער נא ח״ז, א) והרמ״ה (מובא בטור).
הרמ״א מביא את המחלוקת אם יכול למכור את החוב עצמו בקנין אגב, ואם לפי השיטה שיכול למכור מועילה המחילה כשמכר באופן כזה.
לגבי המחלוקת אם מכירת שטרות חלה מהתורה פוסק הש״ך (סק״א) כדעת רבינו תם שהיא חלה מהתורה, ולדעתו אף הרי״ף סובר כך, שלא כפי שמבינים הרא״ש והר״ן בדעתו.
הטור כותב בשם בעל העיטור (אות מ מחילה דף נה, א) שהמחילה מועילה אפילו אם עשה תנאי שלא יוכל למחול, והבית יוסף מסביר שאי אפשר להתנות שלא יוכל לעשות את מה שהוא יכול לעשות.
מלשונו מדייק הב״ח שישנה דרך שבה יועיל התנאי, והיא כאשר מקבל עליו שלא ימחול, שכן כל תנאי שבממון קיים, ורק כאשר התנאי היה שלא יוכל למחול אין מתחשבים בו ויכול למחול. אולם מלשון בעל העיטור עצמו מדייק הב״ח שבכל אופן לא מועיל תנאי, ולדעת הש״ך (סקע״ח) אין מי שחולק על כך.
מחילת יורש על כתובה שנמכרה
ציון ה.
גמרא. קריבתיה דרב נחמן זבינתה לכתובתה בטובת הנאה, איגרשה ושכיבה, אתו קא תבעי לה לברתה. אמר להו רב נחמן: ליכא דליסבא לה עצה, תיזיל ותיחלה לכתובתה דאמה לגבי אבוה, ותירתה מיניה.
המוכר שטר לחבירו וחזר ומחלו לו - מחול, ואפילו יורש מוחל. לפיכך, מכרה כתובתה ומת הבעל ואחר כך מתה - בנה יכול למחול והמכר בטל, ואפילו אין לה יורש אחר אלא זה הבן ונמצא פרעון הכתובה עליו - יכול למחול לעצמו כדי לבטל המקח ויורש הכתובה.
(שו״ע אבן העזר קה, ו)
בגמרא מדובר על אשה שמכרה את כתובתה והתגרשה ומתה, ולאחר שהלקוחות תבעו את בתה אמר רב נחמן שהבת יכולה למחול על הכתובה ולהפסיד את הלקוחות, ולרשת בעצמה את הכתובה מהאב.
הריטב״א שואל מדוע הלקוחות תבעו את הבת, הלא כבר קנו את הכתובה מהאם ויכלו לתבוע את הבעל עצמו.
הריטב״א משיב על פי מה שנראה מפירוש רש״י, שהלקוחות שמעו שהבת עומדת לגבות את הכתובה ובאו למונעה מכך, או להוציא ממנה אם כבר גבתה.
הסבר אחר מובא בשיטה מקובצת בשם רבינו יונה, שכיון שהבת הקדימה וגבתה את הכתובה - הרי זה כאילו היא, המלוה, מחלה על החוב, ושוב אין לקונים של השטר זכות לגבות את הכתובה מהבעל, שהוא הלווה, ולכן לא נותר להם אלא לתבוע אותה שתיתן להם את הכתובה שקנו מאמה.
הריטב״א עצמו כותב שאפשר לבאר שהקרקע שהיתה משועבדת לכתובה היתה בחזקת הבת לאחר מות האם, ולכן תבעו אותה כי שם נמצא שעבודם, ואמר רב נחמן שיכולה למחול מפני שעדיין לא גבתה מן הקרקע לכתובה בבית דין.
הרמב״ן והרשב״א (מובא בשטמ״ק) מביאים הסבר אחר, שהגמרא סוברת שבכל מכירת שטר יכול הלווה לומר לקונה שאין הוא בעל דברו, וצריך להביא כתב שליחות מן המלוה, ולכן הלקוחות, שלא היה בידם כתב שליחות, לא יכלו לתבוע את האב. אולם הם דוחים את ההסבר הזה ומוכיחים שאין צורך בכתב של שליחות בשביל לגבות את החוב מן הלווה.
הרא״ש (סי׳ י) מסביר שמדובר בכגון שגם הבעל כבר מת, ולכן הלקוחות תבעו את הבת שהיא היורשת של האב, ומתחדש כאן שיכולה למחול את החוב של הכתובה לעצמה, שהרי היא נחשבת כעת כמלוה וגם כלווה כאחד. כדבריו כותב הרשב״א (שם) בשם בעל המאור, אך הרשב״א עצמו מקשה שהיה על הגמרא לומר במפורש שגם הבעל מת.
הרא״ה והריב״ש (מובא בשטמ״ק) חולקים על החידוש היוצא מדברי הרא״ש ולדעתם אין אדם מוחל לעצמו. גם בעל התרומות (שער נא ח״ו, ו) מסיק שבן שחייב לאביו, והאב מכר את חובו ומת - אין הבן יכול למחול לעצמו ולמנוע את הלקוחות מלגבות ממנו את החוב.
הטור והשלחן ערוך פוסקים על פי שיטת הרא״ש שאם מת הבעל וגם האשה - בנה יכול למחול לעצמו כדי לבטל את מכירת הכתובה. אולם בחושן משפט (סי׳ סו, כג) הם מביאים את המחלוקת אם היורש יכול למחול לעצמו, ואינם מכריעים.
אכן הש״ך (סקפ״ב) כותב שיש לפרש את דברי המחבר באבן העזר כהכרעה של המחלוקת. אולם בעל קצות החושן (סק״ל) מחלק בין ההלכות, שבחושן משפט מדובר באדם שהלוה לבנו ומכר את השטר ומת, שכיון שהבן יורשו הרי נעשה ממש כבעל חוב של עצמו ואינו יכול למחול, בעוד שבאבן העזר מדובר בכתובה שהבעל חייב לאשתו, וכיון שבשעה שמכרה נשאר שעבוד הגוף אצלה אין הבן נחשב כאילו מוחל לעצמו אלא כאילו מוחל לאביו.