ואם ננקוט כצד השלישי פשיטא דיש חילוק בין יבום לבין חליצה, דרק ביבום דקם היבם תחת המת לענין האישות שחלה ביבמה קם נמי במקומו לענין נחלתו, וזה לא שייך בחליצה.
ברם לשתי השיטות הראשונות דס״ל שיבם הוי יורש - או כאח או כיורש בפני עצמו - צ״ל אחרת, דהיינו דהפסוק כפשוטו מיירי רק ביבום, ולפי׳ לא נלמד חליצה מיבום לענין ירושה, דרק לענין מצוה בגדול למדים חליצה מיבום, דהסברא נותנת להשוותן בזכות קדימת גדול האחים. אך לענין ירושה אין סברא להשוות חליצה ליבום.
גמ׳. לקנסיה. וכ׳ רש״י ז״ל שפסלה על האחין עכ״ל. ולכאורה כוונתו דהקנס הוי קנס מדרבנן בעלמא. וקשה דהא לאבא שאול מצות חליצה קודמת למצות יבום ולמה ליקנסיה.
ויתכן דירושת היבם דין ירושה בפני עצמו הוא ולא חל מדין ירושת אח, ומהוה זכות ירושה מיוחדת דחלה לו ליבם משעת נפילתה לזיקה. ואע״פ שלבסוף חלץ לה, אין לומר שמעולם לא היתה לו הזכות לירש את המת, אלא דאע״פ שהיתה לו הזכות בזיקתה לירשו, מ״מ מאחר שלא ייבמה לבסוף אלא שחלצה, פקעה זכות ירושתו משעת החליצה ואילך. ולכן סד״א שמאחר שהיתה לו הזכות המיוחדת דירושה שיש לייבם לירש את המת לא חלה לו את דין הירושה הרגילה דאח. וסד״א שמאחר שהוא גרם שיפסיד הוא את זכות הירושה המיוחדת דיבם, י״ל דלא יחזור לפרשת נחלת האחים הרגילה. משא״כ שאר האחים שלא גרמו ביטול דין דירושת יבם, ועוד דהוברר למפרע שלא היתה החלוצה זקוקתם אלא זקוקת החולץ לבדו, ולכן הם לא יפסידו את דין ירושתם בנחלת המת בתורת אחין דעלמא. משא״כ החולץ שאכן יפסיד את דין ירושתו בתורת אח דעלמא, וא״כ ״לקנסיה״ דאורייתא.
רש״י ד״ה אף האי נמי. ז״ל לאחר מיתת האב כו׳ על שם אחיו כתיב ולא על שם אביו כתיב, וכיון דבשעה שקם על שם אחיו לא שקל תו לא שקיל, [דאי שקיל השתא לא מנכסי אחיו שקיל אלא מנכסי אביו דהא ירתינהו] עכ״ל. ועיין ברש״י לעיל
(דף כד:) ד״ה בכור אינו נוטל שכ׳ וז״ל בכור אינו נוטל חלק בכורה בנחלה הראויה לבא להם אחר מיתת אביהן אלא מה שמוחזק ביד אביהן ביום מותו דכתיב בכל אשר ימצא לו אף יבם הנוטל פי שנים בנכסי אביו חלקו וחלק אחיו שמת אינו נוטל בראוי כבמוחזק עכ״ל.
ועיי״ש בריטב״א שכ׳ וז״ל ויש שומעין מדברי רש״י ז״ל דיבם נוטל חלק אחיו בנכסי אביו שמת לאחר מיתת אחיו. והקשו עליו דהא בפ׳ החולץ גבי הא דאמר רב יהודה אם יש שם האב הנכסים של אב. ופירש טעמא אח בכור אינו נוטל בחייו בנכסי אביו אף יבם אינו נוטל בחיי אביו. ופרכי אימא בכור לאחר מיתת אביו נוטל פי שנים אף יבם לאחר מיתת אביו נוטל פי שנים פירש כשמת האח בחיי אביו, ומהדרי מידי יקום על שם אביו כתיב על שם אחיו כתיב. ואע״ג דההיא אליבא דר׳ יהודה אמרי לה ה״ה אליבא דרבנן דהא קרא נקטינן דכתיב על שם אחיו ולא על השם אביו. ומיהו מלשון רש״י ז״ל שכתב שם יראה בההיא אליבא דר׳ יהודה בלחוד איתמר כי ז״ל פי׳ אף יבם לאחר מיתת אביו ומודה ר׳ יהודה דנוטל פי שנים, מדקאמר מרן ז״ל מודה ר׳ יהודה נראה דקיי״ל דרבנן אמרי הכי. אבל אינו מחוור כו׳ מ״מ עיקר הדין דכשמת בחיי אביו אין לו לייבם כלום בנכסי האב מחמת המת כלל. בנכסי האח המת הוא שנוטל ובלבד בנכסים שהיו מוחזקים לו, אבל לא בראוי לו אם מת בחיי אביו או בחיי אבי אביו ויד כל האחים שוה בו, וכן פי׳ כל המפרשים ועיקר עכ״ל.
שיטת רש״י דאם האח מת בחיי אביו דאליבא דרבנן כשהאב מת היבם נוטל חלקו וחלק המת. והקשה עליו הריטב״א שתים:
א) מ״ש אליבא דרבנן דהיבם נוטל חלק אחיו המת בירושת אביו ואילו אליבא דר׳ יהודה אינו נוטל.
ב) היאך נוטל חלק אחיו בירושת אביו, הרי אין היבם נוטל בראוי, וירושת אביו שמת אחרי אחיו הויא ראוי.
ובנוגע לקושיא הראשונה י״ל דשאני אליבא דר״י דס״ל דכשהאח מת בחיי האב שאין היבם יורשו כלל, ולכן אח״כ כשהאב מת נמי אינו יורש חלק אחיו בנכסי אביו, שהיבם אינו נעשה יורשו של אחיו המת בשעת מיתת אביהם לאחר זמן אם אינו יורשו של אחיו בשעה שהאח עצמו מת, דשם יורש חל בשעת מיתה בלבד. משא״כ אליבא דרבנן מכיון דהיבם נעשה יורשו של אחיו בשעת מיתתו לכן נמי יורשו לאחר זמן כשאביהם מת.
ובנוגע לקושיא השניה נראה דהריטב״א סובר דירושת יבם חלה מדין ירושה דעלמא, ולכן הויא ירושת נכסי האב ראוי, כי בשעת מיתת האח האב היה חי, ונכסי האב לא היו בחזקת האח המת והו״ל ראוי ליבם, דהאח יירשם לאחר זמן בקבר כשאביו ימות. משא״כ לרש״י הסובר דזכיית היבם בנכסי אחיו שמת אינה חלה מדין ירושה אלא מדין מיוחד דהיינו דהיבם קם על שם אחיו המת ועומד במקומו וכאילו אחיו לא מת ועדיין בחיים כי היבם ע״פ דין הרי הוא כמת עצמו. ולכן היבם זוכה נמי בירושת נכסי אביהם כי עומד הוא במקום המת וכאילו האח לא מת ועדיין בחיים לרשת את אביהם, שהרי היבם הוא תחת האח עצמו ולכן נכסי אביהם לא חשיב ראוי ליבם. כי אין המת יורש את אביו בקבר להוריש נכסיו ליבם מדין משמוש נחלה דא״כ באמת היו הנכסים ראוי ואין היבם יורשם. אלא היבם קם במקום אחיו ויורש את נכסי האב ישיר מהאב כאילו האח עצמו בחיים.
ומדוייק בריטב״א דס״ל לרש״י שהיבם נוטל מאחיו בנכסי אביהם כשימות אך לא בנכסי אבי אביהם. והביאור דבנוגע לנכסי האב הוי היבם במקום המת ויורש את נכסיו ישיר מהאב כמת עצמו ולא מדין משמוש נחלה ומשו״ה אין כאן דין ראוי. משא״כ בנכסי אבי האב דאפילו המת היה זוכה בהם רק מדין משמוש נחלה מהאב בקבר ומשו״ה בנוגע ליבם הו״ל ראוי.
ולפי״ז נ״ל דבהגדרה זו גופא פליגי ר׳ יהודה והרבנן. דלר״י היבם זוכה בנכסי המת עפ״י דיני ירושה דעלמא ומשו״ה האב קדים ליה ליבם בנחלה. ולכן היבם נמי אינו יורש את נכסי האב מאחיו המת בקבר כשהאב ימות משום דיבם יורש את אחיו המת רק בשעה שמת, ובמקום דהיבם לא ירש את אחיו במיתתו משום דאביהם היה חי והוא שירש את אחיו אין היבם נעשה יורש לירש את אחיו בקבר כשהאב ימות, משום דשם יורש חל ביבם רק בשעת מיתת אחיו וכדין יורש דעלמא ששם יורש חל עליו רק בשעת המיתה ולא לאחר זמן. משא״כ להרבנן דס״ל דהיבם זוכה בנכסי המת משום שקם במקומו ולא מדין יורש. לכן קם נמי במקומו לאחר זמן וזוכה בנכסי אביהם כשמת, משום דהיבם כאילו האח המת עדיין בחיים, ויורש היבם את האב כשימות אח״כ כמו שהאח עצמו היה יורשו אילו היה בחיים, שהיבם קם במקומו.
אמנם כל זה הוא כפי הבנת הריטב״א ברש״י. אמנם ניתן להבין את פרש״י באופן אחרא, דהיינו דס״ד דאח״כ בשעת מיתת האב היבם יזכה בכל נכסי האח שהאב ירשם כשהאח מת. דהיינו דזכיית היבם בנכסי אחיו יחול לאחר זמן בשעה שמת אביו, דאזי כל נכסי אחיו שהאב ירשם בשעת מיתת האח יעברו לזכיית היבםב. וה״א זו דחתה הגמרא בשתי ידים. אך לא מדובר כאן כלל בדין היבם בירושת אביו שיקח את חלקו ואף את חלק אחיו בירושת האב.
ויעויין במאירי דביאר את הגמרא אחרת דהיינו דסד״א שהיבם יקח ב׳ חלקים בשאר נכסי האב, א׳ חלקו וא׳ חלק אחיו המת, וזו שדחתה הגמרא. אבל האמת שהיבם נוטל את כל נכסי האח המת, שאביו ירשם בשעת מיתת האח, ועכשיו שהאב מת היבם נוטלם, והוא חידוש עצום. ולכאורה מוכח שאין היבם נוטל את נכסי אחיו מדין יורש, שהרי האב ירשם והיאך יירשם היבם לאחר זמן כשהאב ימות, שדין כזה לא שמענו מעולם בהלכות ירושה דעלמא. אלא צ״ל שיבם זוכה בנכסי האח מדין מיוחד דהיינו דקם במקום אחיו ליטול את נכסיו, ואפילו לאחר זמן שלא בשעת מיתת האח אלא בשעת מיתת האב, נמי קם היבם במקום אחיו ליטול את נכסיו.
ענין קרובות חלוצתו
משנה. החולץ ליבמתו הוא אסור בקרובותיה והיא אסורה בקרוביו.
איעויין לקמן
(דף מד.) דר״ע סובר דקרובת חלוצתו אסורה מדאורייתא דהכתוב קראו ביתו ואם ישאנה הוולד ממזר. ולכאורה שיטתו תמוהה שהרי בזקוקתו נקטינן דקרובות זקוקתו איסורים דרבנן הם לפי רוב הראשונים
ג והיאך תהיינה קרובות חלוצתו חמורות מקרובות זקוקתו, דאלו אסורות מדאורייתא ואלו אסורות רק מדרבנן.
וצ״ל דס״ל לר״ע דחליצה אוסרת קרובות החלוצה מדאורייתא, ואע״פ דקרובות זקוקתו מותרות מדאורייתא קרובות חליצתו איסור חדש הוא ויותר חמור מאיסור קרובות זקוקתו. דחליצה מהווה דבר האוסר קרובות. ולכאורה הוא דבר פלא, מאיפוא בא כח החליצה דבעצם מהוה מתיר לשוק, לאסור את קרובות החלוצה על החולץ כאילו היא היתה אשתו וביתו מדאורייתא.
ויעויין בירושלמי (פ״ג הל״א) המבארת דלרב (הסובר כשיטת ר״ע) חליצה הויא קנין ואינה רק פטור בעלמא. ומאחר דהויא קנין החלוצה כאשתו וקרובותיה אסורות על החולץ מדאורייתא מדין קרובות אשתו. ואילו שמואל סובר דחליצה אינה קנין אלא פטור בלבד וקרובות חלוצתו איפוא אסורות הן מדרבנן בעלמא ולא מדאורייתא. ועיי״ש בסוף סוגיית הירושלמי דדחתה את שיטת רב מהלכתא משום דלשיטתו קשה היאך אמרינן דכשנפלה אלמנה לכ״ג ליבום שחולצת (וכדאיתא במשנה לעיל דף כ.), הרי אם חליצה קנין כשחלצה הכ״ג עובר על איסור לקיחת אלמנה לכ״ג. ברם נראה דקושיא זו קשה רק לרב, אך לר״ע אין זו קושיא, דהא ס״ל באלמנה לכ״ג דמדהויא חייבי לאוין הרי היא פטורה בין מיבום ובין מחליצה כדין ערוה, דלר״ע חייבי לאוין עריות הן ופטורות מיבום ומחליצה
(לעיל דף י:)ד. אך הגר״ח זצ״ל היה רגיל לומר דהבבלי חולק על הירושלמי וסוברת דאין חליצה קנין לר״ע אלא גזיה״כ בעלמא דחליצה אוסרת קרובות על החולץ באיסור חדש. ואה״נ דהוי איסור חמור יותר מאיסור קרובות זקוקתו אך גזיה״כ היא
ה.
ברם כל זה הוא אליבא דר״ע. ואילו לדידן, קרובות חלוצתו אסורות מדרבנן. ויש לעיין לדידן בגדר האיסור דקרובות חלוצתו מדרבנן. די״ל דאיסור קרובות חלוצתו מדרבנן הוי המשך דאיסור קרובות זקוקתו (למ״ד יש זיקה). ומאידך יתכן דאף מדרבנן החליצה התירה את האיסור דקרובות זקוקתו, אלא שע״י החליצה חל איסור חדש של קרובות חלוצתו.
ונראה דיתכן דבחקירה זו חלוקים רש״י והרמב״ם. דרש״י על המשנה (ד״ה אסור בקרובותיה) כ׳ וז״ל כאילו היא אשתו עכ״ל. ומשמע קצת דסובר דמדרבנן חליצה מחדשת איסור חדש דחל משעת החליצה והלאה ואינו אותו איסור דאסרה כשהיתה זקוקהו. מאידך הרמב״ם (פ״א מיבום וחליצה הלי״ג) כתב ז״ל החולץ ליבמתו כו׳ קרובותיה אסורות עליו כו׳ כללו של דבר הרי היא כאשתו שגירשה עכ״ל, ומשמע קצת דסובר דהאוסר הוי האישות דבזיקה ואיסור קרובות חלוצתו הרי הוא המשך האיסור דקרובות זקוקתו, וכמו שגט באשת איש דעלמא אינו מתיר איסורי הקרובות דאשת איש דאסורות הן לאחר הגירושין כמו שאסורות לפני הגירושין, ה״ה בחליצה דאיסורי קרובות זקוקתו עדיין אסורות לאחר החליצה כמו שאסורות לפני החליצה.
ומאידך אליבא דהראשונים דס״ל דקרובות זקוקתו אסורות הן מדאורייתאז ואילו קרובות חלוצות אסורות הן רק מדרבנן צ״ל דשאני גט מחליצה מדאורייתא. דגט אינו מתיר מן התורה איסורי קרובות אשתו ואילו חליצה מתרת מדאורייתא איסורו קרובות זקוקתו. ונראה שהנימוק הוא משום דגט אינו חל מדין מתיר אלא רק חל מדין מפקיע דהאישות. ומכיון דאינו חל כמתיר משו״ה איסורי קרובות אשתו עוד אסורות הן אפילו לאחר הגירושין. משא״כ חליצה דחל מדין מתיר, ומשו״ה מתיר מדאורייתא כל האיסורים דחלים מחמת הזיקה כולל איסורי קרובות זקוקתו. אך כ״ז מדין תורה. ברם הרבנן גזרו איסורי קרובות חלוצה אטו קרובות גרושתו, כלומר דהפקיעו הרבנן את המתיר דחליצה, והפכו חליצה שתחול מדין מפקיע בלבד ולא מדין מתיר, ומשו״ה קרובות חלוצתו אסורות הן כמו קרובות זקוקתו וכקרובות אשתו אחרי שגירשה, וכדכתב הרמב״םח.
ויעויין בגמרא לקמן
(דף מ:) ז״ל הבא על צרת החלוצה הולד ממזר מ״ט באיסורא קיימא. אמר רב יוסף אף אנן נמי תנינא מותר אדם בקרובת צרת חלוצתו, אי אמרת בשלמא צרה אבראי משו״ה מותר באחותה, אלא אי אמרת צרה כחלוצה דמיא אמאי מותר, לימא תיהוי תיובתא דר׳ יוחנן דאמר בין הוא בין אחין אין חייבין לא על החלוצה כרת ולא על צרתה כרת, עכ״ל. ופשטות הגמרא מבוארת לפי שיטת הרמב״ם דקרובת חלוצה אסורה כהמשך האיסור דקרובת זקוקתו. ולכן אליבא דר״ל הסובר דאחרי החליצה הוברר הדבר למפרע שהחלוצה זקוקה היתה רק לחולץ בלבד ולא לאחים אחרים, ואף שאר הצרות לא היו זקוקות דמשו״ה אסורין כולן בכרת חוץ מהחולץ והחלוצה שנאסרו בלאו בעלמא, ניחא דקרובת צרת חלוצתו מותרת, מכיון דלמפרע הצרה לא היתה זקוקה ולא נאסרו קרובותיה באיסור קרובות זקוקתו, לכן קרובותיה אף לא נאסרו באיסור קרובות צרת חלוצתו. אך קשה לר׳ יוחנן דס״ל למפרע דכל הצרות ואחין נמי היו בני זיקה, והחולץ והחלוצה שליחותא דאחין ודצרות קעבדו, ולכן נאסרו כולן באיסורי קרובות זקוקה, א״כ למה לא נאסרו באיסור קרובות חלוצתו.
ובביאור תירוץ הגמרא, וז״ל אחות חלוצה מדברי סופרים כו׳ הך דאזלא בהדי לבי דינא גזרו בהו רבנן, האי דלא אזלא בהדה לבי דינא לא גזרו בהו רבנן עכ״ל, נראה אליבא דר׳ יוחנן דאיסור קרובת חלוצתו חלות איסור חדש הוא ואינו המשך האיסור דקרובות זקוקתו, ומטעמא דאזלא לבי דינא גזרו איסור זה רק על החולץ ועל החלוצה בלבד ולא על שאר האחין והצרות, ואע״פ שכולן בני זיקה נינהו.
ונראה להוסיף ביאור בזה, דהיינו דמה דקבע ר׳ יוחנן דיש בחליצה שליחותא דאחין ושליחותא דצרות היינו שהיתר החליצה חל לכולן, אך לא דעצם מעשה החליצה חל לכולן, דרק החולץ והחלוצה עשו את מעשה החליצה, ליכא חלות דין שליחותט. והראייה לזה שהרי לר׳ יוחנן אע״פ דס״ל שליחותא קעבדו מ״מ רק החלוצה עצמה אסורה לכהן ולא צרותיהי, והביאור דהאוסר לכהן אינו אלא עצם מעשה החליצה ולא חלות החליצה, והשליחות לא חלה על מעשה חליצה אלא על חלות החליצה, ורק היבמה שעשתה את מעשה החליצה נקראת בשם חלוצה, דרק היא איפוא אסורה לכהן ולא הצרות האחרות. וה״ה באיסור קרובות, דרק קרובות דהיבמה דנקראת בשם החלוצה נאסרו ולא קרובות צרותיה דאינן נקראות חלוצות משום שלא עשו מעשה החליצה.
ולפי״ז צ״ע היאך יפרש הרמב״ם את מסקנת הגמ׳ אליבא דר״י דהרמב״ם פסק כוותיה (פ״א מהל׳ יבום הלי״ב), שהרי לרמב״ם איסור קרובות חלוצתו אינו איסור חדש אלא המשך דאיסור קרובות זקוקתו. ועוד קשה, לפי מ״ד אין זיקה, דלית ליה איסור קרובות זקוקתו היאך הוא יפרש את הה״א לחלק בין ר״ל לבין ר״י באיסור קרובות חלוצתו, דמבואר לכאורה דתלוי איסור קרובות חלוצתו בחלות זיקה למפרע, והרי למ״ד אין זיקה קרובות זקוקתו הרי הן מותרות.
ונראה לפי״מ דמבואר בשיעורים למעלהכ דלכ״ע חלות אישות חלה בזיקה, אלא דיש נ״מ בין הזיקה לפני החליצה כשהיתה זקוקתו לבין הזיקה שאחרי החליצה דחלה למפרע. דלמ״ד אין זיקה, כשהיתה זקוקה הזיקה חלשה ואינה אוסרת קרובות. ואילו החליצה מחזקת את הזיקה למפרע. ולכן י״ל דלאחר שחלץ לה לכ״ע הזיקה אוסרת למפרע קרובותיה, דע״י קיום מצות החליצה נעשה הזיקה למפרע לזיקה גמורה שהרי נתקיימה מצותה, ומשו״ה זיקה זו אוסרת את קרובותיה לכ״ע - ואפילו למ״ד אין זיקה. ועפ״י זה ניתן לבאר את הסוגיא לפי הרמב״ם דס״ד הגמ׳ דזיקה שנתקיימה בחליצה אוסרת למפרע את קרובותיה על כל הצרות שמתחילה היו בני זיקה. והקשתה הגמרא דהניחא לר״ל הסובר דזיקה חלה רק לחולץ ולחלוצה, לכן קרובות צרת חלוצתו מותרות. אך לר״י דסובר דכולן בני זיקה הן א״כ קשה למה קרובות הצרה מותרות. ותירוץ הגמרא דזיקה שנתקיימה מצותה בחליצה ונתחזקה למפרע ואוסרת קרובות היינו רק לאלו שקיימו מצות מעשה החליצה דהיינו החולץ והחלוצה עצמן ולא לשאר האחין והצרות, דזיקתן לא התחזקה למפרע מדלא קיימו את מצות החליצה.
והנה הרמב״ם פסק יש זיקה ואף פסק כר׳ יוחנן (פ״א מהל׳ יבום הלי״ב - י״ד).
ומדקדוק בהלכותיו שני דינים יוצאים: א) בשעת הזיקה כל הקרובות וכל הצרות אסורות על כל האחין מפני דיש זיקה לכולן. אלא דהחליצה מתרת איסור זה דקרובות זקוקתו דעלמא מכאן ולהבא. ב) החליצה מהווה קיום מצות הזיקה, וזיקה שנגמרת כמצותה בחליצה מחילה איסור קרובות זקוקתו למפרע רק על החולץ ועל החלוצה לבדם, ואחרי החליצה איסור זה דקרובת זקוקותו נמשך לאסור את החולץ ואת החלוצה לבדם באיסור קרובות חלוצתול. דאחרי החליצה הוברר הדבר למפרע דחלה אישות דזיקה מיוחדת בין החולץ לבין חלוצתו דלא חלה על שאר האחין והצרות. ברם היתר איסור אשת אח דחל בשעת הנפילה או בשעת החליצהמ חל לכל האחין והצרות מדין שליחותא דאחין וצרות קעבדו. אמנם עצם מעשה החליצה חל רק לחולץ ולחלוצתו לבדם, דדין שליחות חל רק על היתר החליצה לבדו.
בא) בנוגע למש״כ שהאוסר דקרובות חלוצתו הוא מעשה החליצה ושם החלוצה דחל בגברא, יעויין בתוס׳ לעיל
(דף כו:) ד״ה דנפול ובמש״כ בשם הרר״א. וז״ל אע״ג דגם השני צריך לחלוץ לשניה משום דחליצה פסולה היא מ״מ אינה אסורה לו הראשונה משום אחות חלוצתו דכיון דחליצה זו לא עשה אלא משום חיזור כו׳ עכ״ל. נראה לבאר את שיטת הרר״א בשני אופנים:
א) י״ל דס״ל שאסרו קרובות חלוצתו רק על החולץ הראשון המהוה עיקר החולץ דבחליצתו חל שם חלוצה בגברא דהיבמה. ולא גזרו איסור קרובות חלוצתו על החולץ השני שחולץ מדין חליצה פסולה משום דחליצתו לא יצרה חלות שם חלוצה בגברא דהחלוצה ובאה רק כדי לגמור את היתר החלוצה לשוק. ולכן החולץ השני אינו שוה לחולץ הראשון, ומשו״ה לא נאסר הוא בקרובותיה.
ב) א״נ י״ל שהחולץ הראשון הפקיע את האישות דזיקה מהבית והשני חלץ רק כדי לקיים מצות חליצה בלבד אך לא כדי להפקיע את האישות דזיקה שכבר פקעה. וגזרו איסורי קרובות חלוצתו רק על החולץ הראשון שהפקיע את האישות דזיקה הדומה למגרש את אשתו דעלמא. משא״כ החולץ השני שחלץ מדין מצות חליצה בלבד, שלא חלץ להפקיע את האישות דזיקה אלא עשה מעשה חליצה בעלמא. ולכן החולץ הראשון הוי עיקר החולץ והוא נאסר בקרובות החלוצה ולא השני.
יוצא אליבא דהרר״א דלא מעשה החליצה בלבד קובע ואוסר קרובות חלוצתו, אלא רק כשיש חלות חליצה גמורה ביחד עם מעשה החליצה, ובחליצת חיזור דליכא חלות חליצה גמורה אלא מעשה חליצה בעלמא לא חל איסור קרובות.
ב) וע״ע (דף כז.) בתוס׳ ד״ה שמואל. ז״ל ועוד אומר ר״י כו׳ ואפי׳ אי חלץ ללאה ברישא קודם רחל כיון דלא נשתייר בלאה אלא זיקה מועטת שכבר חלץ לצרתה חליצה חשובה טפי ולהכי לא חשיב רחל אחות חלוצתו כו׳ עכ״ל. לבאר שיטת הר״י נראה דס״ל שחליצת צרת לאה, אע״פ שהיתה חליצה פסולה, מ״מ הועילה להפקיע את האישות שבזיקת לאה, והא דחוזר וחולץ ללאה מדין חליצה פסולה הוא רק כדי לקיים מצות חליצה, ומשום הכי רחל לא נאסרה באיסור אחות זקוקה ואחות חלוצה דלאה, משום דאיסורי אחות זקוקה ואחות חלוצה חלים רק משום זיקת אישות ולא משום זיקת מצוה בעלמא.
בא״ד. כעין שפירש ה״ר אברהם לעיל עכ״ל. צ״ע מה ר״ל הר״י באמרו ״כעין״, דלכאורה שיטתו הויא ממש כשיטת הר״א. ועוד קשה דלעיל (בתוס׳ דף כו: ד״ה דנפול) הר״י פליג על ה״ר אברהם ולמה קיבל כאן את שיטתו. ועיין בתוס׳ הרא״ש דביאר דהר״י פליג על ה״ר אברהם בחדא והסכים עמו בחדא, דהיינו דאליבא דה״ר אברהם חליצת חיזור אינה אוסרת כלל את אחותה באיסור אחות חלוצתו. ואילו אליבא דהר״י אחותה אכן נאסרה באיסור אחות חלוצתו ומ״מ חליצת אחותה כשרה ולא פסולה. ועלינו לבאר את שיטתו.
ונראה דאליבא דהר״י חלים שני איסורים שונים באחות חלוצתו:
א) איסור אחות חלוצתו שחל באופן שאחותה נחלצה בחליצה כשרה. כאן חל איסור אחות חלוצתו מדין ערוה מדרבנן הדומה לערות אחות אשתו מדאורייתא. באופן הזה האישות דזיקה קלשא משום שחל דין ערוה מדרבנן, וחליצתה הויא חליצה פסולה.
ב) איסור אחות חלוצתו שחל באופן שאחותה נחלצה בחליצה פסולה. כאן לא חל על אחות חלוצתו שם ערוה מדרבנן, אלא איסור ביאה בעלמא. ומשו״ה באופן הזה זיקת אחות חלוצתו זיקה גמורה היא ולא קלשא וחליצתה כשרה.
והביאור בזה משום שחליצה שעושים מדין חליצה פסולה אינה כמו חליצה מעלייתא דעלמא המפקיעה אישות דזיקה, כי האישות דזיקה פקעה בחליצה הראשונה הפסולה, וחוזרין וחולצין רק כדי לעשות מעשה חליצה דעלמא, וכדי לקיים מצות חליצה, ולא להפקיע את האישות דבזיקה שכבר פקעה. ואליבא דה״ר אברהם משום חליצה חיזור זו שאינה אלא מעשה חליצה בעלמא לא אסרו אחות חלוצתו. מאידך אליבא דהר״י אכן אסרו אחות חלוצתו אף בעבור מעשה חליצה דעלמא. ומ״מ ס״ל לר״י שרק בחליצה מעלייתא המפקיעה אישות גזרו שקרובות חלוצתו איסורי עריות הן אך לא בחליצה חיזור שאינה מפקיעה אישות. דכאן גזרו איסור אחות חלוצתו כאיסור ביאה בעלמא. ברם חלות זיקתה גמורה ולא קלושא ולכן חליצתה כשרה ולא פסולה.
ולפי פי׳ תוס׳ הרא״ש מש״כ בתוס׳ ״ולהכי לא חשיב רחל אחות חלוצתו״ אינו ר״ל שרחל מותרת, אלא כוונתו שחליצת רחל חליצה כשרה היא ולא חליצה פסולה. עכ״ז רחל נאסרה באיסור אחות חלוצה דעלמא ואסורה בביאה, אך אינה ערוה מדרבנן. ומשו״ה כתבו ״כעין שפי׳ הר״א״ כי הר״א התיר רחל לגמרי ואף בביאה - שלא כר״י.
א. עיין בים של שלמה.
ב. ס״ד זו נמי מוכח שזכיית היבם אינה ירושה פשוטה אלא דין מיוחד שקם הוא במקום אחיו לקחת כל נכסיו (מו״ר זצ״ל).
ג. עיין בגמרא לעיל (דף כח ב) בפרש״י שם (ד״ה משום) בחידושי הרמב״ן לעיל (דף כז ב) ד״ה הא ובשיעורים למעלה (דף יז ב) ד״ה שיטת הרמב״ם בקרובות זקוקתו.
ד. צ״ע דאם ר״ע נקט את שיטתו דח״ל כערוה הן רק בחייבי לאוין דשאר אזי אלמנה נופלת לכ״ג לחליצה.
ה. והגר״ח זצ״ל אמר דשיטת הירושלמי דחליצה קנין תמוהה היא מאד.
ו. ויתכן דהוי איסור מראית עין בעלמא אטו גרושה, דקשה מאד לומר דמדרבנן חליצה הוי קנין, דא״כ קשה היאך כ״ג חולץ את יבמתו וכדהקשה הירושלמי.
ז. עיין ברמב״ן (דף יח ב) ובשיעורים לעיל (דף יז ב) ד״ה אבל באמה.
ח. רבינו זצ״ל לשיטתו בשיעורים לעיל (דף יז ב) דשיטת הרמב״ם היא דקרובות זקוקתו אסורות הן מדאורייתא.
ט. יתכן לבאר חילוק זה, דמעשה החליצה הוי מצוה שבגופו דלא חלה בה שליחות כדין מצוות שבגופו דעלמא כמו תפילין ואכילת מצה. ואילו על היתר החליצה חלה שליחות מאחר דמהווה חלות, וחלותין נתפסין בשליחות כמו דמצינו בגיטין וקניינים דעלמא.
י. עיין ברמב״ם (פי״ז מהל׳ א״ב הל״ז ופ״א מהל׳ יבום הלי״ב).
כ. (דף יז ב) בד״ה אין זיקה כו׳.
ל. ע״ע בשיעורים לעיל (דף יז ב) ד״ה שומרת יבם שמתה אסור באמה. שיטת הרמב״ם בקרובות זקוקתו.
מ. עיין בהקדמה למסכתין ד״ה מצות יבום באשת אחיו הותרה או דחויה.