ומשני רב אשמעינן כתנא קמא דר׳ [מנחם בר׳] יוסי דחייש טפי לזילותא דבי דינא דאפילו היכא דאתו עדים קודם מעשהא חיישינן לזילותא דבי דינא. ואיכא דאמרי כר׳ [מנחם בר׳] יוסי אשמעינן.
ונראה לי אליעזר דרב אשי נמי סבר דחיישינן לזילותא דבי דינא, והא דכת׳ בספר בחזקת הבתים
(ב״ב לא ע״ב) אלא אמר רב אשי במיחש לזילותא דבי דינא כולי עלמא לא פליגי דלא חיישינן
ב, פירוש הוא שנכתב בגליון ונעתק בספרים, ובכתובות פרק שני
(כתובות כו ע״ב) אינו. דהכי הויא הסוגייא התם
ג, מתקיף לה רב אשי אי הכי אפילו תרי נמי אלא אמר רב אשי במצטרפין לעדותן קמיפלגי ובפלוגתא דהני תנאי וכו׳. והכי פי׳ אי הכי דבחיישינן לזילותא דבי דינא קמיפלגי ר׳ יהודה אומר אין מעלין לכהונה על פי עד אחד ורבן שמעון דאמר מעלין, מאי איריא עד אחד דאתא לבסוף דאמר ר׳ יהודה אין מעלין משום דחיישינן לזילותא דבי דינא, אפילו אתו תרי נמי לבסוף לא מסקינן דחיישינן לזילותא דבי דינא. אלא אמר רב אשי בזילותא
ד דבי דינא לא פליגי אלא במצטרפין לעדותן קמיפלגי. וכגון דמוחזק לן דאבוה דהאי כהן היה, ונפק עליה קלא דבן גרושה או בן חלוצה הוא ושלחו בית דין אחריו ואמרו לו כך יצא קול עליך שאתה בן גרושה, והביא עד אחד ואמר דכהן הוא [ואתו בי תרי ואמרו דבן גרושה וחלוצה הוא] ועד שלא פסקו הדין בא עוד עד אחד ואמר דכהן גמור הוא. וקאמר ר׳ יהודה אין מעלין לכהונה על פי עד אחד, דלא מצרפינן עד בתרא בהדי עד קמא למימרא אוקי תרי להדי תרי ואוקי גברא אחזקיה. ור׳ שמעון סבר מצרפינן עד בתרא בהדי עד קמא ואמרינן אוקי תרי להדי תרי ואוקמיה כהנא אחזקתיה, משום דעדיין לא פסקו בית דין הדין כשבא העד האחרון משום הכי אמרינן הכי. אבל אם נפסק הדין על פי השנים שאמרו בן גרושה והורידוהו בית דין, לא היו אומרים אוקי תרי להדי תרי אלא מאי חזית דסמכת אהני סמוך אהני ולאו היינו מעלין אותו לכהונה דסבר רב אסי
ה חיישינן לזילותא, דכל היכא דאיכא זילותא דבי דינא לא אמרינן אוקי תרי להדי תרי לבטל הדין אלא אמרינן מאי חזית דסמכת אהני סמוך אהני דקם הדין. והכי נמי מסתברא כדפרש׳ דרב אשי אית ליה דחוששין לזילותא דבי דינא כר׳ מנחם ומחלוקתו, מדמהדר רב אשי לאוקומי לר׳ יוחנן כר׳ מנחם בפרק שני דכתובות
(כתובות כב ע״ב), א״ר יוחנן שנים אומרים מת ושנים אומרים לא מת לא תינשא ואם ניסת לא תצא, שנים אומרים נתגרשה ושנים אומרים לא נתגרש׳ לא תינשא ואם נישאת תצא. ואמרינן מאי שנא רישא ומאי שנא סיפא, ופירוק׳ רבא ראה ר׳ יוחנן דבריו של ר׳ מנחם במיתה
ו ולא ראה דבריו בגירושין, דמיתה אינה יכולה להכחיש בעלה אם יבא ולומר אין אתה בעלי שהרי יש לו מכירין, הילכך דייקא מתחילה אחר עדים הראשונים שאמת דבריהם ומינסבא, הילכך לא מפקינן לה וסמכינן על הראשונים כר׳
ז מנחם, אבל גירושין יכולה להכחישו ולומר גרשתני, ולא דייקינ׳
ח שפיר מעיקרא ומינסבא, הילכך מפקינן לה ודלא כר׳ מנחם. ורב אשי
ט אמר לעולם ר׳ יוחנן ראה דבריו של ר׳ מנחם בין במיתה בין בגירושין, והיכא דקאמרי תרי מת ותרי לא מת ותרי אמרי נתגרשה ותרי אמרי לא נתגרשה לר׳ יוחנן לא תינשא ולא
י תצא דכר׳ מנחם סבירא ליה דחיישינן לזילותא דבי דינא. ומילת׳ דר׳ יוחנן דפליג בין מיתה לגירושין, היכא דקאמרי עדים הראשונים עכשיו מת והאחרונים אמרי לא מת, או שנים אומרים עכשיו נתגרשה ושנים אומרים לא נתגרשה, דכיון דאמרי עכשיו נתגרשה דיכולה לברר את דבריהם ולהראות גיטה. דכיון דעכשיו אומרת אינה יכולה לומר אבדתיו, ולהכי אם אינה מראה גיטה תצא דשקר אמרי קמאי, ובמקום דוודאי שקר אמרי תצא ולא חיישינן לזילותא דבי דינא. מידי דהוי אשנים אומרים מת וניסת ואחר כך בא הבעל, דאמרן לעיל אתא גברא וקאי ואת אמרת לא תצא, בתמיה, אלא ודאי תצא. אבל היכא דלא ידעינן ודאי דמשקרי קמאי, סמכינן עלייהו ולא סתרינן דינא משום זילותא דבי דינא.
והא דאמרינן נמי לקמן בפרקין
(יבמות צג ע״ב) בעו מיניה מרב ששת עד אחד ביבמה מהו וכו׳ אמר להו רב ששת תנייתוה וכו׳ עד היכי דמי אילימא תרי ותרי מאי חזית דסמכת אהני סמוך אהני, ולא אמרינן אוקי תרי להדי תרי וכו׳, טעמא נמי משום דכיון דנעשה מעשה על פי הראשונים לא אמרינן תוב אוקי תרי להדי תרי לבטל הדין, [אלא] מאי חזית דסמכת אהני סמוך אהני וקם דינא. והא דאמרינן בפרק ד׳ אחין
(יבמות לא ע״א) ודילמא
כ שני כיתי עדים נמי ספיקא דרבנן דאמרינן אוקי תרי להדי תרי ואוקי אשה אחזקה, כשבאו שני הכיתות ביחד ודברי הכל
ל.
ומעשה דינאי המלך בשילהי פרק שלישי דקידושין
(קידושין סו ע״א) דאמר אביי אילימא דאמרי תרי אישתבאי ותרי אמרי לא אישתבאי מאי חזית דסמכת אהני סמוך אהני אלא לאו בעד אחד שאמר אישתבאי (ותרי אמרי לא אישתבאי) ובאו שנים ואמרו לא אישתבאי הילכך הוכחש העד הראשון. [הא] אי הוי תרי ותרי לא איתכחוש קמאי, ואמאי, נימא אוקי תרי להדי תרי ואוקי אשה אחזקת טהרה. וגם רבא אמר לעולם תרי ותרי ומוקי לה שאמרו האחרונים שפחה הכניסו תחתיה להכי אכשרוה על פי האחרונים, ואמאי נימא אוקי תרי להדי תרי ואוקי אשה אחזקתה קמייתא דלא נשבית ואפילו לא אמרו שפחה הכניסו תחתיה. ודיקדק הרב ר׳ משולם מנרבונא מהכא דלא אמרינן באיסורין אוקי תרי להדי תרי אלא בממון דהוי תחת יד הבעלים. ואנו רואים
מ בהדיא בפרק ד׳ אחין
(יבמות לא ע״א) דאמרינן גבי אשה אוקי תרי להדי תרי. כאשר כתבתי לעיל.
ואומר אני אליעזר דאפילו באיסורא נמי אמרינן אוקי תרי להדי תרי וכו׳, ואביי ורבא סבירא להו כי מתני׳ דר׳ מנחם דהיכא דנפסק הדין על פי עדים הראשונים לא מהדרינן עובדא על פי האחרונים ולא אמרינן אוקי תרי להדי תרי לסתור הדין דחיישינן לזילותא דבי דינא. והכא הכי הוה עובדא, דבאו שני עדים ואמרו אמו נבעלה להגמון במודיעים בגזירת טיטוס, וקיבלו עדותן ופסקו הדין ופסלוהו, ולפיכך אמרו לו הנח כתר כהונה לזרעו של אהרן שכבר נפסק הדין כי חלל אתה, והדר באו שנים ואמרו שפחה הכניסו תחתיה, שלא סתרו עדות הראשונ׳ אלא שאמרו להם אתם סבורים שאמו הכניסו להגמון, אנו ראינו ששפחה החליפו לו, ולהכי מהימני. [אבל] אם היו מכחישין את הראשונים לגמרי, שהיו אומרים לא אישתבאי, קמאי מהימני ואמרינן מאי חזית דסמכת אהני סמוך אהני קמאי הואיל ונפסק הדין על פיהם.
ונרא׳ דברי מכאןנ דרבא הוא דאותביה לרב נחמןס מיהא דר׳ מנחם, אלמא סבירא לןע כוותיה דחיישינן לזילותא דבי דינא.
ונראה לי דרב נחמן גופיה דאמר לא חיישינן לזילותא דבי דינא ובעא להדורי דינא, דלא אהדריה, דחשש לדברי רבא ור׳ חנינאפ דאותבי׳ מדר׳ מנחם, כדאמרינן התם בחזקת הבתים השתא דאותיבתן את ואותבן ר׳ חנינא בסורא לא עבדינן עובדא. והא דקתני נפק למיעבדצ בה עובדא, אמקמי דאותביה קאי ומפרשק בה, והכי קאמר, כי נפק מעיקרא להחזיר את הדין, מאן דחזא שרצה לעשות כן סבר טעותא הוא בידיה ואין (לנו) [לו] על מה שיסמוך ולהכי אותבוה מדר׳ מנחם. ולא היא, לאו טעות הוא, דהיה לו על מי לסמוך, דאדרשב״ג ור׳ שמעון בן הסגן סמך כדדייק ואזיל. ואותביה רבא ור׳ חנינא מדר׳ מנחם ומחלוקתו דחיישינן נמי לזילותא דבי דינא כמו ר׳ יהודה, והוה ליה רבן שמעון יחידאה במקום רבים, ולהכי נמנע רב נחמן מלהחזיר הדין. והכי מוכחא מילתא מדקתני נפק למעבד בה עובדא ולא קתני נפק ועבד עובדאר, אלמא לא עבד. והכי נמי מסתברא דהדר ביה רב נחמן, מדאמרינן בעלמאש ורב נחמן דידיה אמר הגדילו אין יכולין למחות דאם כן מה כח בית דין יפהת.
ואם תאמר דאמר רב נחמן בגיטין בפרק השולח
(גיטין לג ע״א) הלכה כרבי דאמר ביטלו מבוטל, ולא אמר מה כח בית דין יפה. הא פרכינ׳ לה התם
(גיטין לג ע״ב) ומתרצינן בממונא, אע״ג דמדינא היו יכולין למחות שהרי שלא בפניהם היתה החלוקה ואין חבין לאדם שלא בפניו, אמרינן מה כח בית דין יפה ולא מהדרינן עובדא דהפקר (כולי) [ב״ד] הפקר, אבל באיסורא, כגון בגט דכיון דבטלו לא הוי גט מדאוריתא, משום מה כח בית דין לא משוינן ליה גיטא. ולרב נחמן לית ליה (קאמ׳) אפקעו רבנן לקידושין מיניה. והכא דודאי היא אשת איש דאין כאן גט, הוא דלא אמרינן מה כח בית דין יפה, אבל היכא דהוי ספיקא כגון שנים אומרים נתגרשה וניסת ושנים אומרים לא נתגרשה, אפילו לרב נחמן לא תצא דמספיקא לא מפקינן לה.
כללו של דבר, כל היכא דתרי אמרי הכי ותרי אמרי הכי, בין בממונא בין באיסורא, אי לא איתעבד מעשה אמרינן אוקי תרי בהדי תרי ואוקי דבר בחזקתו, אבל איתעבד מעשה (שאפי׳) [על פי] הראשונים, כיון דמספקא לן מילתא לא אמרינן אוקי תרי להדי תרי, אלא מאי חזית דסמכת אהני בתראי לבטל הדין, סמוך אקמאי ויעמוד הדין.
1
א. היינו אחר שהתירוה קודם מעשה וכנ״ל.
ב. לפנינו: דכולי עלמא לא חיישינן לזילותא דבי דינא. וכגירסא שהביא רבינו כ״ה בדק״ס וכ״ה ביחוסי תו״א עמ׳ קיב.
ג. בבבא בתרא.
ד. בזילותא וכו׳ אלא, לא ברור אם הכי גריס רבינו שם או תוספת פירוש היא.
ה. אשי.
ו. הר״ב אב״ש הגיה (עפ״י נוסחת הגמ׳ שלפנינו): בגירושין ולא ראה במיתה וכו׳ וסמכינן על הראשונים דלא כר׳ מנחם וכו׳ הילכך מפקינן לה וכר׳ מנחם. והנה מלבד שקשה להניח ששגה הסופר זה שלש פעמים, נראה שכל ראית רבינו היא רק אם גרסינן כן. שהרי רבינו בא להוכיח שרב אשי סובר כר׳ מנחם בהא דחיישינן לזילותא, ממה שאמר רב אשי ראה ר׳ יוחנן דבריו של ר׳ מנחם, ואם נאמר ראה בגירושין דתצא, הא מה שאמר ר׳ מנחם תצא אינו משום דחיישינן לזילותא, להפך, משום דלא חיישינן לזילותא תצא [לא כת״ק דחייש לזילותא גם בכה״ג כפי שיטת רבינו לעיל], אלא צ״ל שרבינו מפרש שדברי ר׳ יוחנן תצא ולא תצא מיירי בשנשאת אחר שבאו עדים, ואמר שבמת לא תצא, ומשום דראה דברי ר״מ שאמר נשאת אחר שבאו עדים לא תצא דחיישינן לזילותא. וכך היתה גירסת רבינו בגמ׳. וכן מפורש עוד להלן בדברי רבינו: ורב אשי אמר לעולם ר׳ יוחנן ראה דבריו של ר׳ מנחם בין במיתה בין בגירושין, והיכא דקאמרי תרי מת ותרי לא מת ותרי אמרי נתגרשה ותרי אמרי לא נתגרשה לר׳ יוחנן לא תינשא ולא תצא דכר׳ מנחם ס״ל דחיישינן לזילותא.
ז. בכת״י דר׳.
ח. דייקא.
ט. כגי׳ הרבה ראשונים וכ״ה בכת״י של הגמ׳ כמש״כ בדק״ס. לפנינו אסי.
י. ׳ולא׳ נשמט בכת״י.
כ. כגי׳ שהביאו תוס׳ שם.
ל. וחזר רבינו לסוגיא זו להלן עמ׳ תצז.
מ. כך בכת״י. בד״פ: ואינו קאים.
נ. בכת״י מכ׳. ואולי צ״ל ונראין דברי מכיון.
ס. בב״ב לא ע״ב שהביא רבינו לעיל.
ע. נדצ״ל ליה.
פ. לפנינו רב המנונא. ועי׳ ב״מ ו ע״ב: כי אתא לסורא אמר ליה רב המנונא.
צ. כך היא גירסת כת״י אחד שבדק״ס. לפנינו נפק עבד עובדא. ועיין להלן.
ק. ומפרש בה [ובכת״י מה] כנ׳ משובש. [ואולי: ומפרשינן בה דהכי קאמר].
ר. עיין לעיל בהערה תכא. ודע שבכת״י מינכן ליתא כלל ׳נפק עבד עובדא׳, וה״ז סייעתא לדברי רבינו.
ת. וא״כ שיטת רבינו דחיישינן לזילותא דב״ד בין באישות בין בכהונה בין בממון. אבל הרמב״ם והטושו״ע פסקו דל״ח לזילותא דבי״ד לא בכהונה [עי׳ רמב״ם פ״כ מהל׳ איסו״ב הט״ז וטושו״ע אהע״ז סי׳ ג ס״ז] ולא בממון [רמב״ם פט״ו מהל׳ טו״נ ה״ה וטושו״ע חו״מ סי׳ קמו ס״ג]. ובאישות, בנשאת קודם שבאו עדים דלא תצא, כתב הפנ״י
בכתובות כב ע״ב דלפי מה דמסקינן בב״ב לענין כהן דלכו״ע ל״ח לזילותא דב״ד [לא כדברי רבינו וגירסתו] גם אישות אע״פ שלא תצא לא מטעמא דזילותא הוא אלא מטעמים אחרים.