גמ׳. בפני בעלים ובפני בית דין. כתבו התוס׳ (ד״ה בפני ב״ד) וז״ל זהו מסברא דמי יקבל עדות אם לא בפני ב״ד עכ״ל. ובסוגיא לקמן
(דף קיב ב) דנה הגמ׳ על קבלת עדות שלא בפני בעל דין וז״ל א״ר אשי א״ר שבתאי מקבלין עדים שלא בפני בעל דין, תהי בה ר׳ יוחנן וכי מקבלין עדים שלא בפני בעל דין. קיבלה מיניה ר׳ יוסי בר חנינא כגון שהיה הוא חולה או עדיו חולים או שהיו עדיו מבקשין לילך למדינת הים ושלחו לו ולא בא כו׳ אמר רב מקיימין את השטר שלא בפני בעל דין. ור׳ יוחנן אמר אין מקיימין את השטר שלא בפני בעל דין. א״ל רב ששת לרבי יוסי בר אבהו אסברה לך טעמיה דר׳ יוחנן אמר קרא והועד בבעליו ולא ישמרנו אמרה תורה יבא בעל השור ויעמוד על שורו. אמר רבא הלכתא מקיימין את השטר שלא בפני בעל דין כו׳ עכ״ל. ועיי״ש בתוס׳ (ד״ה מקיימין וכו׳) שבארו שרש״י פי׳ שמקיימים את השטר שלא בפני בעל דין היינו כשהעדים רוצים ללכת למדה״י, אך הר״י חולק וביאר שקיום השטר שאני כי הואיל ואינו אלא מדרבנן הקילו לקיימו אפילו שלא בפני בעל דין.
פשטות הסוגיא מורה שדין אין מקבלין עדות שלא בפני בעל דין נלמד מהפסוק והועד בבעליו הקובע שמייעדין שור מועד דוקא בפני הבעלים. והוא דין בקבלת עדות בכל התורה כולה שתהיה דוקא בפני בעל דין.
ולולא דמסתפינא מהתוס׳ שם היה נראה לומר שבדין מקבלין עדי קיום שלא בפני בעל דין ליכא קולא בעלמא בגלל שקיום שטרות מדרבנן אך נימוקו משום שבקיום שטרות אין העדים מעידים על הבעל - דין כי אם על חתימת ידיהם, ואין מצריכים עדות בפני בעל דין אלא במקום שמעידים עליו ולא כשמעידים על החפצא של חתימת השטר.
עוד יל״ע במה שפרש״י שם שר׳ יוחנן החמיר בקיום שטרות שאין מקבלים עידי קיום שלא בפני בעל דין אפילו ילכו למדה״י, ומ״ש משאר עדיות שבתורה שמקבלין אותן כשמבקשים העדים ללכת למדה״י. ונראה ששונה העדות של קיום שטרות שאינה עדות בירור כמו ברוב העדיות שבתורה אלא שעל ידי העדות חל קיום בגופו של השטר כי שטר מקויים נחשב לחפצא של שטר אחר משטר שאינו מקויים. כך עולה מפסק הרמב״ם (פ״ו מהל׳ גירושין הל״ז) המבחין בשליח להולכת הגט שכשהשליח הוא רשע מדאורייתא, אם יבוא בגט מקויים הגט פסול מדרבנן ואם יבוא עם גט שאינו מקויים הגט בטל מדאורייתא, והוא הבדל מדאורייתא בין גט מקויים לשאינו מקויים. בע״כ לרמב״ם למרות שכל גט כשר מדאורייתא אפילו בלי קיום, עכ״ז יש חלות מיוחדת של גט מקויים. שטר מקויים הוא חפצא של שטר בפני עצמו ואינו דומה כלל לשטר שאינו מקויים. לכן לרש״י אליבא דר׳ יוחנן אין מקילין בשום אופן לקבל עדות של קיום שטרות שלא בפני בע״ד, הגם שמבקשים העדים ללכת למדה״י, לפי שאינם עדי בירור דעלמא אלא עדים המחדשים חלות שם מיוחדת בחפצא - שיקרא בשם שטר מקויים.
לאור האמור, הלימוד שהביא רב ששת והועד בבעליו יבא בעל השור ויעמוד על שורו הולם מאוד את שיטת ר׳ יוחנן. אף עדות העדאת השור אינה עדות בירור אלא עדות הבאה לקבוע חלות שם מועד בחפצא של השור, ובכך דומה לעדות של קיום שטרות. ובכן בנוגע לפירש״י לקמן (דף מה. ד״ה מה בעלים) בדין שאין גומרין דינו של אדם שלא בפניו וז״ל כדכתיב עד עמדו לפני העדה למשפט עכ״ל, י״ל שמאותו הפסוק נלמד הדין של קבלת עדי בירור שאין מקבלין אותם שלא בפני בעל דין. (וקבלת עדות דעלמא חשובה להתחלת גמר הדין).א מאידך המקור לדין של קבלת עדים המקיימים חלות בחפצא שצריכה להיות בפני בע״ד הוא הפסוק בשור המועד כי עדי ההעדאה מקיימים את חלות השם של מועד בחפצא של השור.
פשטות הרמב״ם בפ״ו מהל׳ נזקי ממון (הל״ב) וז״ל אין העדה אלא בפני הבעלים ובפני ב״ד שנא׳ והועד בבעליו ואין העדה אלא בבית דין עכ״ל מורה שאין כאן דין דעלמא שאין מקבלין עדות שלא בפני בעל דין אלא זו הלכה מיוחדת שהעדאת שור המועד חייבת להיות דוקא בפני הבעלים ובבי״ד. בכך נאמן הרמב״ם לשיטתו הנ״ל שמעשה ההעדאה בבי״ד חלק מגופה של העדאת השור כמו מעשי הנגיחות. משום כך פסק שחייבים העדים להעיד בבעלים שלשת ימים בפני עצמם ולאו דוקא בין נגיחה לנגיחה (פ״ו מהל׳ נ״מ הל״א) שלא כתוס׳. ולפיכך חייבת ההעדאה להיות דוקא בפני הבעלים ובבי״ד כי עצם החפצא של העדאת הבעלים הוא שיעידו בו בבי״ד. ואילו לתוס׳ אין ההעדאה בבעלים מגופה של העדאת השור אך תנאי בעלמא להזהיר את הבעלים אחרי כל נגיחה ונגיחה על שורו. לכן ליכא כאן דין מיוחד בהעדאה שיעידו דוקא בפניו ובבי״ד, אלא אדרבה דין בפני הבעלים ובבי״ד הוא אותו דין החל בכל עדיות שבתורה שאין מקבלין עדים שלא בפני בעל דין.
עוד נראה שכשם שהתוס׳ והרמב״ם חלוקים בדין בפני הבעלים ה״ה שחלוקים בדין בפני ב״ד. אליבא דהרמב״ם הדין של העדאה בפני ב״ד הוא דין מיוחד בהעדאת שור כי בית דין הוא הקובע את חלות השם של שור מועד בחפצא. מאידך לתוס׳ הדין של בי״ד הוא לברר שהשור נגחן ע״י עדים, וכשנתברר ע״י עדות שהשור הוא נגחן חל בו ממילא השם של מועד. ברם ליכא כאן מעשה בי״ד מיוחד המחיל שם מועד בשור. ולפיכך לתוס׳ הדין של ב״ד הוא דין בקבלת עדות דעלמא.
א. לכאורה זה תלוי במחלוקת הראשונים האם קבלת עדות בדיני נפשות זקוקה לבי״ד של כ״ג כגמר דין או לב״ד של ג׳ בלבד.