דאמר רב הונא אמר רב מנה לי בידך תנהו לפלוני במעמד שלשתן קנה.
בענין מעמד שלשתן
א) גדר הנפקד והלוה במעמד שלשתן
עיין בתוס׳ בגיטין (יג: תוד״ה במעמד שלשתן) דר״ת נקט דמעמד שלשתן אינו מועיל אם הלוה או הנפקד הוי גוי וז״ל אומר ר״ת דלא תקינו מעמד שלשתן בעובד כוכבים אם הנפקד או הלוה עובד כוכבים ואמר ליה ישראל תנהו לישראל אחר לא קנה כיון דאפילו אמר לו זכי לא קנה כיון דאין זכיה לעובד כוכבים ה״ה במעמד ג׳ לא קנה עכ״ל. הרי הר״ת הביא הדין דאין זכייה לעכו״ם כמקור דאין מעמד שלשתן היכא דהנפקד או הלוה הוי גוי. ונראה לבאר את שיטתו ע״פ גדר התקנה דמעמד שלשתן. דהרי יש לעיין האם הקנין דמעמד שלשתן הוי רק בין ב׳ אנשים, דהיינו דהמלוה מקנה את ההלואה למקבל, וכל תפקיד דהנפקד או הלוה הוא רק לתת את הממון בפועל למקבל. או״ד דעשיית הקנין דמעמד שלשתן כולל גם את הנפקד ואת הלוה, דהיינו דהוא גם צריך להיות חלק של מעשה ההקנאה למקבל. והר״ת נקט כצד השני, ולכן פסק דאם הלוה הוי עכו״ם דאינו בר זכייה אזי מעמד שלשתן אינו חל.א
ונראה דר״ת אזיל לשיטתו בגדר דמעמד שלשתן. דהרי בתוס׳ אחרת בגיטין (ג: ד״ה תנהו) מובאה שיטת ר״ת דחילק בין מכירת שט״ח לבין הקנאת חוב ע״י מעמד שלשתן וז״ל אומר ר״ת דאע״ג דהמוכר שטר חוב לחבירו וחזר ומחלו מחול מכר או נתן במתנה במעמד שלשתן אינו יכול למחול עכ״ל. ולכאורה צ״ב, מאי שנא מעמד שלשתן ממכירת שט״ח ע״י כתיבה ומסירה. ונראה דהמוכר שט״ח יכול למחול החוב אחרי המכירה בגלל דיש למלוה ב׳ שעבודים, שעבוד הגוף על הלוה ושעבוד נכסים על נכסיו, ורק שעבוד הנכסים נתפס בקנין ואילו שעבוד הגוף נשאר אצל המלוה. ומאחר דהמלוה מחל את שעבוד הגוף, אזי שעבוד הנכסים ממילא פקע. וכל זה במכירת שט״ח דהוי הקנאה ישירה בין המלוה לבין הקונה. ואילו במעמד שלשתן לפי ר״ת גם הלוה מצטרף עם המלוה להקנות את החוב למקבל ולכן שעבוד הגוף דהלוה גם עובר למקבל, ובכן המוכר אינו נשאר עם שום שעבוד ואיפוא אינו יכול למחול.
ויוצא גם מדין דלוה גוי וגם מדין דמכירת שט״ח דר״ת סבור דבמעמד שלשתן הלוה משתתף בדעת מקנה דהחוב. אמנם לכאורה זה נסתר משיטה אחרת דר״ת. דהרי יש עוד תוס׳ בגיטין (יג: תוד״ה גופא) דהביאו דר״ת נקט דמעמד שלשתן מהני בע״כ דלוה וז״ל אוריב״א וכן ר״ת דבמעמד ג׳ קנה בעל כרחו של לוה או של נפקד דאי לא קני אלא מרצונו למאן דאמר דוקא בפקדון קנה למה הוצרכו לתקן מעמד ג׳ יאמר לו זכי עכ״ל. וצ״ע דהרי לפי הביאור שלנו בדעת ר״ית דהלוה גם מצטרף לדעת מקנה דהמלוה ומקנה את החוב לקונה, מעמד שלשתן היה צריך להיות מדעת הלוה דאי אפשר שיהיה דעת מקנה דהלוה בע״כ.
ויש ראשונים החולקים על הר״ת ונקטו דמעמד שלשתן מהני היכא דהלוה הוי גוי, וגם סבורים דהמלוה יכול למחול אפי׳ לאחר מעמד שלשתן. ונראה לבאר דהראשונים האלו סבורים דמעמד שלשתן הוי הקנאה בין המלוה לבין הלוקח ואין ללוה עצמו תפקיד בהקנאה. ולכן מעמד שלשתן מהני בלוה גוי אע״פ דאין זכייה לעכו״ם, וגם דמחילת המלוה מהני אחרי מעמד שלשתן מכיון שדומה למכר בזה דשעבוד הגוף נשאר מהלוה אל המלוה עצמו.
והנה מצד אחד הריטב״א
(מח. ד״ה ודין מעמד שלשתן) נקט דדין מעמד שלשתן מהני אפי׳ כשהלוה הוי גוי וז״ל ודין מעמד שלשתן איתא אפילו בגוי בין שהוא ממחה או נמחה או מקבל עליו ליתן אין הישראל האחר חוזר בו עכ״ל. ומשמע מזה דלא צריך שהלוה יהיה חלק של ההקנאה. אמנם מצד שני הריטב״א סבור
(מח. ד״ה מר סבר) דהמלוה אינו יכול למחול אחרי מעמד שלשתן וז״ל ויש מרבותינו ז״ל שכתבו דמהכא שמעינן שכל שנתן במעמד שלשתן שוב אינו יכול למחול, והדין אמת עכ״ל. ומשמע מזה דהלוה מקנה את שעבוד הגוף שעליו למקבל. וצ״ל דהריטב״א סבור דמעמד שלשתן הוי תקנת קנין מיוחד דיש לו גדר בפני עצמו, וזה הביאור בגמ׳
(גיטין יג:) דהוי הלכתא בלא טעמא. וי״ל דבקנין מיוחד כזה יש זכייה לעכו״ם ולכן מעמד שלשתן מהני אפי׳ היכא דהלוה הוי עכו״ם. ומכיון דהלוה הוי חלק מהקנין י״ל דהוא מקנה את שעבוד הגוף למקבל ולכן המלוה אינו יכול למחול. וזה דהלוה הוי חלק מהקנין דמעמד שלשתן גם תואם שיטה שלישית דהריטב״א בסוגייתנו
(מח. ד״ה ומלוה על פה). דהרי הוא חולק על ר״ת ונקט דמעמד שלשתן אינו מהני בע״כ דלוה וז״ל והא דאמרינן דקנה היינו כשקבל עליו מדעתו אבל בעל כרחו לא, דהא דין מעמד שלשתן לאו הקנאה דמלוה היא אלא שעבוד שמשתעבד לוה עכ״ל. ויוצא מזה דהריטב״א הולך לשיטתו דהלוה הוי חלק מהקנין במעמד שלשתן, אלא דיש דין מיוחד דמהני אפי׳ אם הלוה עכו״ם.
ב) מחילת המוכר אחרי מעמד שלשתן
גם התוס׳ בסוגיא דידן (מח. תוד״ה כי קאמר רב) סברי דהדין דשמאול דהמוכר שט״ח יכול למחול איירי רק במלוה בשטר הנמכר ע״י כתיבה ומסירה. אבל אם החוב נמכר ע״י מעמד שלשתן אזי אין למוכר הזכות למחול. מאידך הרמב״ן ועוד ראשונים פליגי על זה וסבורים דגם במעמד שלשתן הדין דשמואל קיים והמוכר יכול למחול. ולעיל (אות א׳) ביארנו את שיטת התוס׳ ע״פ חקירה בקנין דמעמד שלשתן, האם הלוה מצטרף לדעת מקנה.
ונראה דגם אפשר לבאר את שיטת התוס׳ באופן אחר. דהיינו דבמכירה ע״י קנין כתיבה ומסירה החפצא דנקנה הוי החפצא דהשטר ולא את גוף החוב עצמו. אלא דע״י הזכייה בשטר הלוקח קונה את שעבוד הנכסים, או זכות הגבייה.ב ולכן נשאר הכוח למחול אצל המוכר דהוי עדיין בעל החוב. מאידך במעמד שלשתן הבע״ח מקנה את עצם החוב לקונה דנעשה לבעל החוב החדש ולא נשאר אצל המוכר כלום, ולכן אינו יכול למחול.ג
ויש לעיין בשיטת הרמב״ם בנוגע לדין מחילה אחרי מעמד שלשתן דלא כתב את הדין במפורש. ונראה לדייק דהרמב״ם נקט כמו ר״ת דאין המלוה יכול למחול אחרי מעמד שלשתן. דהרי (בפרק ו מהלכות מכירה) הרמב״ם הביא דיש ג׳ דרכים היאך להקנות שט״ח לאחר: א) כתיבה ומסירה (הל״י) ב) מעמד שלשתן (הל״ח), ג) שטר אגב קרקע (הלי״ד). ובנוגע לכתיבה ומסירה הרמב״ם הזכיר דמחילת המלוה מהני אחרי המכירה. וגם בנוגע להקנאת שטר אגב קרקע הרמב״ם חידש דמחילה מהני וז״ל המקנה לחבירו קרקע כל שהוא והקנה לו על גבה שטר חוב הרי זה קנה השטר בכל מקום שהוא בלא כתיבה ובלא מסירה, ונראה לי שגם זה יכול למחול אחר שמכרו עכ״ל. ואילו בנוגע למעמד שלשתן הרמב״ם כתב רק דמהני ולא הזכיר דהמלוה יכול למחול וז״ל היו עומדים שלשתן ואמר לו מנה שיש לי בידך בין פקדון בין מלוה תנהו לזה, קנה לוי, ואין אחד משלשתן יכול לחזור בו, ודבר זה אמרו חכמים שהיא הלכה שאין לה טעם לפיכך אין למדין ממנה לדין אחר עכ״ל. ולכאורה מהא דהרמב״ם נצרך להזכיר דבשטר אגב קרקע דמחילה מהני ולא הזכיר את הדין הזה בנוגע למעמד שלשתן, משמע דאין המלוה מוחל אחרי דהקנה במעמד שלשתן.
א. וע״ע בחקירה הזאת בשיעורי הרב לגיטין
(יג:).
ב. רבינו זצ״ל ביאר במקום אחר (שיעורים לזכר אבא מרי חלק א עמוד שב) דלפי הראב״ד (פרק ו מהלכות מכירה הלי״ב) ע״י כתיבה ומסירה הלוקח רק מקבל זכות הגבייה, אבל לפי ר״ת (מובא ברא״ש כתובות פרק ט סימן י) הלוקח גם זוכה בשעבוד נכסים.
ג. ע״ע בזה ברשימות שיעורים לב״ק
(ע. בא״ד ואין לתמוה) ובשעורים לזכר אבא מרי חלק א
(עמוד שא-שג). ועיין בברכת שמואל
(גיטין סימן כה) מה שביאר בזה בשם הגר״ח זצ״ל.