ב) מתי חלין הקידושין
עיין בשו״ע (אה״ע סימן לז סעיף יא) דהביא ג׳ דעות להלכה בענין בת דנתקדשה שלא לדעת אביה, וז״ל קטנה או נערה שקידשה עצמה בלא דעת אביה, או נשאת, אינו כלום וכו׳ ואפילו נתרצה האב בפירוש אחר הקדושין, וי״א שאם נתרצה האב כששמע הוו קדושין משעת שמיעה אפילו אם לא שידך ואפילו אם לא נתרצה מיד כששמע אלא שתק ולא מיחה ואח״כ נתרצה הוכיח סופו על תחלתו והוי קדושין משעת שמיעה אפילו נתאכלו המעות קודם שמיעה, הגה וי״א דאם נתאכלו המעות קודם, לא הוי קידושין עכ״ל. הי״א במחבר דהקידושין חלין משעת שמיעה ואפי׳ נתאכלו המעות הוא שיטת הרמ״ה דהובא בב״י (שם), והדעה דהביא הרמ״א דהקידושין חלין רק אם לא נתאכלו המעות הריהו שיטת הראבי״ה (מרדכי סימן תקיג).
ולכאורה צ״ע בשיטת הרמ״ה דהקידושין חלין בשעת שמיעה גם כשנתאכלו המעות, דהרי בשלמא אם הקידושין חלין למפרע משעת נתינת הכסף לקטנה קודם השמיעה, אזי שפיר מובן למה לא בעינן כסף בעין בשעת ריצוי דהאב. אבל אם הקידושין חלין רק בשעת השמיעה דיש אומדנא דהאב נתרצה, אזי לכאורה שעת הקידושין היא שעת השמיעה ואזי קשה היאך אפשר שהקידושין יחולו אחרי דכסף הקידושין כבר נתאכלו. ועוד יש להקשות על הראבי״ה הסובר דקידושין חלין רק אם לא נתאכלו המעות בשעת השמיעה, דאם בעינן כסף בעין בשעת ריצוי האב כי זה הוי הרגע דהקידושין חלין, היאך אפשר לסמוך על נתינת המעות מהמקדש לקטנה לפני ידיעת האב, דלכאורה אין לזה חלות שם מעשה קידושין אלא מתנה בעלמא וראוי להצריך מעשה נתינה חדשה עם דעת האב.
ונראה לבאר ע״פ הגמ׳ לקמן
(נח:-נט.). דאיתא במשנה ריש פרק ג׳ וז״ל וכן האומר לאשה הרי את מקודשת לי לאחר שלשים יום, ובא אחר וקידשה בתוך שלשים יום מקודשת לשני עכ״ל. והגמ׳ שם
(נט.) הביאה פירוש רב ושמואל על המשנה וז״ל לא בא אחר וקידשה בתוך שלשים מהו, רב ושמואל דאמרי תרוייהו מקודשת ואע״פ שנתאכלו המעות, מאי טעמא הני זוזי לא למלוה דמו ולא לפקדון דמו, לפקדון לא דמו, פקדון ברשותא דמרא קא מתאכלי והני ברשותא דידה קא מתאכלי, למלוה נמי לא דמו, מלוה להוצאה ניתנה הני בתורת קידושין יהבינהו ניהלה עכ״ל. ומוכח מזה דיש דין דקידושי כסף דחלין לאחר זמן ואע״פ דנתאכלו המעות. ונראה דהרמ״ה הבין מזה דאפשר לחלק בין מעשה הקידושין והדעת למעשה הקידושין דחלין בתחילת הל׳ יום, לבין הדעת לחלות הקידושין דחלה בשעת חלות הקידושין בסוף ל׳. ובכן גם הכא בנוגע לקטנה דנתקדשה בלי דעת אביה יתכן לומר דמעשה הקידושין ודעת למעשה הקידושין חלין למפרע משעת הנתינה לקטנה, אולם דעת האב לחלות הקידושין אינה חלה למפרע וחלה רק משעת הריצוי. ומהדין דקידושין לאחר ל׳ יום מוכח דכשיש מעשה קידושין עם דעת למעשה הקידושין בתחילת הזמן לא בעינן המעות בעין בשעת הדעת לחלות הקידושין בסוף הזמן. ולכן נקט הרמ״ה דהקידושין חלין משעת שמיעה כשהאב נתרצה, דהיינו שעת הדעת לחלות הקידושין. ואפי׳ אם נתאכלו המעות, כי מעשה הקידושין וגם הדעת למעשה הקידושין כבר חלו למפרע משעת הנתינה.
א
ונראה דעל זה חולק הראבי״ה ונקט דאין חלות שם מעשה קידושין בקטנה דקיבלה כסף קידושין בלי דעת אביה. דבשלמא בקידושין לאחר ל׳ שניהם בני קידושין הם והוא נתן לה את הכסף בתורת קידושין אלא דהתנו לדחות את החלות, אזי שפיר מובן דחל מעשה קידושין בתחילת ל׳ יום ואילו חלות הקידושין חלין לאחר ל׳ יום ואפי׳ אם נתאכלו המעות. אבל בקטנה דנתקדשה שלא מדעת אביה, אין כאן מעשה קידושין כלל בשעת קבלת הכסף, וא״א לומר דכשהאב נתרצה לבסוף יש חלות שם מעשה קידושין למפרע. ולכן מובן למה בעינן כסף בעין בשעת ריצוי האב דזהו הרגע של המעשה וחלות הקידושין. ומה דהקשינו דלכאורה יש צורך לנתינה חדשה, בזה שפיר י״ל דאע״פ דקבלת הקטנה לא הויא חלות שם מעשה קידושין, עדיין יש לזה חלות שם נתינת כסף בתורת קידושין. וא״כ חלה חלות שם נתינה בתורת קידושין כשהקטנה קיבלה הקידושין, וריצוי דהאב לאחר זמן הוסיף לזה גם חלות שם מעשה קידושין וגם את חלות הקידושין.
ויוצא מכל זה דלפי הרמ״ה בקטנה דנתקדשה בלא דעת אביה, יש לחלק בין מעשה הקידושין דחל למפרע משעה דהיא קיבלה הקידושין לבין חלות הקידושין דחל בשעת ריצוי. אבל לפי הראבי״ה יש לחלק בין נתינת כסף בתורת קידושין דחל בשעה דהיא קיבלה כסף הקידושין (ולכן אין צורך במעשה נתינה חדשה) לבין חלות שם מעשה הקידושין וחלות הקידושין דחלין רק בשעה דהאב נתרצה (ולכן בעינן לא נתאכלו המעות). וזה חידוש בדעת הראבי״ה דאפשר לחלק בין חלות שם מעשה קידושין לבין חלות שם נתינת הכסף בתורת קידושין.ב
ג) הראיה מקידושי ביאה
ועיין בגמ׳ (מו.) דהביאה ראיה לשיטת רב דבין היא ובין אביה יכולין לעכב מברייתא דאיירי בביאה וז״ל איתמר קטנה שנתקדשה שלא לדעת אביה, אמר רב בין היא ובין אביה יכולין לעכב, ורב אסי אמר אביה ולא היא. איתיביה רב הונא לרב אסי ואמרי לה חייא בר רב לרב אסי אם מאן ימאן אביה, אין לי אלא אביה היא עצמה מנין, ת״ל אם מאן ימאן מ״מ, אמר להו רב לא תיזלו בתר איפכא יכול לשנויי לכו כגון שפיתה שלא לשום אישות עכ״ל. ובהו״א של הגמ׳ מבואר דהברייתא איירי בקידושי ביאה ועדיין רב הונא או חייא בר רב נקט דהיא דומה לקטנה דנתקדשה בלא דעת אביה. ולכאורה הדמיון הזה תמוה לפי ב׳ השיטות. דלפי הראבי״ה דיש חלות שם מעשה קידושין רק בשעת ריצוי האב ולכן בעינן שלא נתאכלו המעות, א״א לומר כך בקידושי ביאה כי המעשה ביאה נגמר לפני ידיעת האב. וגם לפי הרמ״ה דחלות שם מעשה קידושין הוי בשעה שהבת קיבלה כסף הקידושין ולכן הקידושין חלין לאחר זמן אפי׳ בנתאכלו המעות, הלא כל זה שייך רק בקידושי כסף דיש שעבוד ממון אפי׳ אם נתאכלו המעות. ואילו הראשונים לקמן (נט. עיין ברשב״א ד״ה אע״פ דנתאכלו) ביארו דבקידושי שטר לאחר ל׳ ונקרע השטר בתוך הל׳ דאין הקידושין חלין בסוף וקו״ח בקידושי ביאה. וא״כ דמיון הגמ׳ כאן דקידושי ביאה גם ראוי לחול כשהאב נתרצה לכאורה אינו מובן,ג וצ״ע.ד
גמ׳. ואם פיתה לשום אישות קידושין למה לי, א״ל אביי צריכה קידושין לדעת אביה.
ורש״י פירש (ד״ה אמר ליה) וז״ל דמצריך לה בקידושי אחריני לדעת אביה עכ״ל. דהיינו אפי׳ אם הפיתוי היתה לשם אישות, עדיין צריך קידושין אחריני לדעת האב. ולכאורה צ״ב בגדר הדברים, למה צריך עוד מעשה קידושין בדעת האב. ובמיוחד קשה לפי מה דייסדנו בשיעורים לעיל (מו. רש״י ד״ה הואיל) בדעת רש״י דיש מעשה קידושין לקטנה ורק צריך לצרף למעשה שלה ריצוי דהאב ואז הקידושין חלין למפרע משעת המעשה. וא״כ לכאורה גם כאן למה צריך עוד מעשה קידושין לדעת האב, לכאורה סגי בריצוי האב.ה
ונראה לבאר דכאן יש מצוה דמהר ימהרנה דצריכה ממנו קידושין. וכדי לקיים המצוה הזאת צריך קידושין גמורין לאחר מעשה הפיתוי וזה יכול להיות דוקא ע״י האב דהרי הבת עצמה אין לה דעת להתקדש. ומכיון דבקידושין דהקטנה עצמה יש חסרון בקיום המצוה, זה מונע את חלות הקידושין שלה מלחול אע״פ דבעלמא צריך רק צירוף של ריצוי דאביה למעשה שלה. ולכן בהיכי תמצי דפיתוי צריך קידושי אחריני ע״י האב ולא רק ריצוי דהאב אחרי קבלת הבת.
א. יל״ע למה יש מעשה קידושין למפרע אם הקטנה אינה בת דעת לקידושין. ואולי י״ל דחל מדין זכין דמועיל למעשה הקידושין אך לא לחלות הקידושין. א״נ דרצון האב לבסוף מועיל למפרע עבור מעשה הקידושין דהבת קטנה אך לא לחלות.
ב. יל״ע בכוונת רבינו זצ״ל דמהו דין נתינה בתורת קידושין בלי מעשה קידושין, דממ״נ אם קנתה המעות משעת הנתינה היאך האב ברצונו לקידושין לאח״כ יכול לקבוע חלות שם מעשה קידושין על המעות שכבר קנתה הבת. ואם לא קנתה המעות בשעת נתינתם אזי היאך חל דין נתינה בתורת קידושין בשעת הנתינה בלי חלות קנין, וצ״ע.
ג. ואולי י״ל דלפי ההו״א גזה״כ היא במפותה דבקידושי ביאה דמפותה לא אמרינן כלתה קנינו והקידושין חלין לאחר זמן אם האב והבת מתרצים כי בפיתוי דיני קידושי ביאה שווים הם לדיני קידושי כסף באשה דעלמא.
ד. ועיין בר״ן (יט: בדפי הרי״ף ד״ה גרסי׳ תו) דהביא ראיה מכאן דהקידושין חלין למפרע ממש משעת קבלת הבת, דלא כהרמ״ה ודלא כהראבי״ה וז״ל ומיהו היכא שלא מיחו לא היא ולא אביה חיילי קידושין משעת קבלתה ואע״פ שנתאכלו המעות קודם שנתרצה האב דהא אותביה רב הונא לרב אסי בגמ׳ דאמר אביה ולא היא מדתניא אם מאן ימאן אין לי אלא אביה היא עצמה מנין ת״ל אם מאן ימאן [מ״מ] דקס״ד דכשפתה [לשם קידושין] מיירי ובודאי שלא פתה אותה לשם קידושין בפני האב ואפ״ה ס״ד דאם לא מיאן האב אלא שנתרצה מהניא ההיא ביאה לשם קדושין אע״ג דביאה ליתא בעולם כשנתרצה עכ״ל. וכן עיין בריטב״א (מו. ד״ה אתמר) דנקט דהקידושין חלין רק בשעת ריצוי האב ונאלץ לבאר דהגמ׳ בקידושי ביאה דוקא איירי בנערה ולא בקטנה וז״ל והכא נערה גרסינן, דהא הכא בנתאכלו המעות עסקינן דומיא דהא דמותבינן עלה דהוו קדושי ביאה דליתה בעולם, (אלא ודאי כדאמרן), ובנתאכלו המעות לא אפשר בקטנה לחוש לנתרצה האב, ואפילו מתרצה לא מהני כדכתיבנא לעיל, אלא ודאי נערה היא עכ״ל.
ה. והשווה לשיטת הראב״ד דמובא ברשב״א (ד״ה א״ל אביי) וז״ל א״ל אביי צריכה קדושין לדעת אביה. יש לפרש צריכה שיתרצה האב בקדושיה דהיינו כקבלת קדושין, וכ״פ הראב״ד ז״ל עכ״ל.