ואוקימנא אלא בדרבה קא מפלגי וכו׳ – ובטוענו אפילו קטן בטענת ברי כמו שפי׳ רש״י ז״לא, דר׳ אליעזר סבר בבנו אינו מעיז הילכך לאו משיב אבידה הוא כלל, ולא תקנו בו נמי כלום, שאין לחוש כאן לתיקון העולם שאי אפשר לו לכפור. אבל במתני׳ איכא למיחש שמא לא יחזיר, הלכך דר׳ יצחק לא אתיא כר׳ אליעזר, דר׳ אליעזר בן יעקב אית ליה מתני׳ ור׳ יצחק פליג עלה, אלא דתניא כוותיה. וכן כתב ר״ח ז״לב בלשון הזה, ואקשי׳ דר׳ יצחק לית ליה משיב אבידה פטור הוא, ואמרינן הוא דאמר כר׳ אליעזר בן יעקב, ולא עמדה דאפילו ר׳ אליעזר אית ליה משיב אבידה פטור, ולא חלקו ר״א וחכמים אלא בהא דאין אדם מעיז פניו בפני ב״ח, ויפה כיון, אלא שהחליף מוצא מציאה במשיב אבידה.
והוי יודע שיש רבים אומריםג שאין מיגו מהני לפטור משבועה אלא לפטור מממון, ולפי דברי רב יהוסף הלוי בן מיגש ז״ל יצא להם הדין הזה, מאותה שמועה שבתחלת פרק כל הנשבעיןד, דאמרינן ולרמי בר חמא שבועת השומרין דחייב רחמנא היכי משכחת לה, נימא מגו דיכול למימר לא היו דברים מעולם, א״נ החזרתים לך נאמן הכא נמי נאמן. ואוקמוה בדאפקיד ליה בשטר, ואנן לא קיימא לן כרמי בר חמאה. ואע״פ שאין הדבר ברור אצלנו אם קבלה נקבל, ובמקומה נשא ונתן בדבריםו.
ולפי דבריהם יש מפרשיםז שמועה זו כפשטה, שטענו בשמא שני כיסין קשורין מצאת לי וברי היא שלא מצא אחד בלא חבירו, והלה אומר לא מצאתי אלא אחד נשבע, דהא טענת ברי הוא לפי הודאתו של זה, ואע״פ שיכול הוא לכפור אין זה פוטרו, משום דהוה ליה דין מגו שאין אומרים אותו לפטור משבועה. ולפי זו הסברא הם גורסים כמו שכתוב במיעוט נוסחאות, תניא נמי הכי שני שוורים קשורים מצאת לי והלה אומר לא מצאתי אלא אחד אינו נשבע, שני שוורים קשורים מצאתי והחזרתי לך אחד מהם, והלה אומר לא החזרת לי, הרי זה נשבע. דלגבי חזרה בשוורים נמי טענת ברי היא כמציאת כיסין ולפיכך נשבע, אע״פ שיש לומר בו שיהא נאמן בדין מיגו דיכול למימר לא מצאתי אלא אחד, שאין מיגו לפטור מן השבועה. ודוקא שטענו מתחלה שני שוורים קשורים מצאת לי דהוה ליה כאומר שלא החזיר לו כלום, וטענת ברי היא לגבי חזרה, וכשהודה הלה שמצא והחזיר אחד מהם. וזה פי׳ דבריו הראשונים שלא החזיר כלום חייב, דלגבי חזרה טענת ברי טעין ליהח משעה ראשונה.
ולפי דעתי שלא הפריזוט ה״ר יהוסף הלוי וחביריו ז״ל על מדותם כל כך, ולא אמרו שאין אומרים מגו לפטור משבועה אלא בטוענו ברי כגון שבועת השומרים ושבועת מודה מקצת עצמה, כמו שכתב הרב הנזכר בפירושי שבועות שלו, אבל שיהא מחוייב בטוען שמא משום הודאתו של זה לא עלה על דעת.
אבל פי׳ שמועה זו לדעת הרב ז״ל כמו שכתבנוהו לפי דעתנו למעלה, ולדברי הכל משיב אבידה גמור דלא טעניה ליה כלל ברי פטור מן התורה, דהיינו הפה שאסר הוא הפה שהתיר. ופי׳ בבנו אינו מעיז לפי הפירוש הראשון, כגון שטוענו ברי שחייב לאביו מנה שראה אותו בשעת מיתה והודה לו, שהדבר ברי שלא פרעו, ולפי דברי ה״ר יוסף הלוי ז״ל והמודים בדינו, אפילו טוענו ביום פלוני הודית לי מנה והוא אומר לא הודיתי אלא פרס, אע״פ דאיכא מיגו שיכול לומר פרעתיו אחר כך נשבע, ואע״ג דאי טעין הכי לאו מעיז פניו בפני בעל חוב היה, שאין אומרים מגו לפטור משבועה, וכן צריכים אנו לומר לפי דבריהם דהא דאמר רבה מפני מה אמרה תורה מודה מקצת הטענה ישבע, לא בא להקשות מפני מה אינו נאמן במגו שהיה יכול לכפורי. אלא כך פירושו, מפני מה אמרה תורה מודה מקצת ישבע ולא אמרה כן בכופר בכל, משום דכופר בכל נאמן הוא שאין אדם מעיז פניו בפני בעל חובו, וא״ת אף מודה מקצת נמי יהא נאמן שאלו לא היה אומר אמת לא יכול לכפורכ, בכוליה בעי דליכפריה, ומשום דאין אדם מעיז פניו בפני בעל חובו מודה מקצת ומשתמיט במקצת, והיינו דאמרינן בפרק הגוזל קמאל ומ״ש מלוה, כלומר דכופר בכל פטור בה כדרבה וכו׳, מלוה הוא ואינו מעיז אבל פקדון מעיז ומעיז ואפילו כופר בכל חייב בו, ואינו נכון, שאם היה הטעם כופר בכל שפטור מפני שאין אדם מעיז אם כן בבנומ שמעיז אפילו כופר בכל היה חייב מן הדין. ואין כאן מקום להאריך יותר.
ודאמרינן: אלא בדרבה קא מיפלגי – מפרש רש״י ז״לנ לעולם בשטוענין קטן, ודקאמרת אין נשבעין על טענת חרש שוטה וקטן, ה״מ בבא בטענת עצמו דרחמנא פטריה דכתיבס כי יתן איש ואין נתינת קטן כלום כדאמרינן בשבועות, אבל בטענת אביו לא, משום דאין אדם מעיז פניו בפני בעל חובוע והיינו טענת עצמו. וחכמים פוטרים אפילו טענו גדול משום דאדם מעיז פניו בפני בעל חובו והיינו טענת עצמו. ואי קשיא הא דאמרי׳ בשבועותפ אילימא דאמר מנה לאבא בידך וא״ל חמשין אית ליה וחמשין לית ליה מה לי הוא מה לי אבוה, והא אמרת אפילו בגדול פטור, ההיא כר׳ אליעזר אתיא. וכן כתב רבינו הגדול ז״לצ דכר׳ אליעזר אתיא והלכתא כוותיה.
וי״מק דרבנן לא פטרו אלא בקטן מפני שאדם מעיז פניו בטענתו של קטן, וההיא דשבועות דאמרינן מה לי הוא מה לי אבוה אפילו כרבנן אתיא. וזהו דעת הגאוניםר שפסקו הלכה כדברי חכמים. ופי׳ אבל בבנו מעיז ומעיז לדברי מי שהעמידה בבנו גדול, משום שאין ברי שלו גמור, שאפילו ראהו שהודה לו בשעת מיתה שמא ממון אחר היה לו בידו ועשו חשבון ועלה זה בזה, או מפני שלא תטרף דעתו עליו הודה, או קנוניאש היתה ביניהם להשביע את עצמו, או שמא הודאה בטעות היתה. אבל רש״י ז״לת שפי׳ מפני שעשה עמו גמילות חסדים, לא פירש יפה, ובסדר נזיקיןא אכתוב בראיות גמורות אם גמר ה׳ עלי.
ומצינו בירושלמיב בשמועה זו, תמן תנינן מנה לאבא בידך אין לו בידי אלא חמשים דינר פטור מפני שכמשיב אבדה, א״ל ר׳ אלעזר תקנה תקנו בו כדרך שתקנו במציאה, דתנינן המוצא מציאה לא ישבע מפני תיקון העולם, א״ר בא מתני׳ בשאמר לו שני שוורים מצאת לי, אבל אם א״ל ב׳ שוורים מצאתי לך והחזרתי לך את שניהןג, והוא אומר לא החזרת אלא אחד לא בזה תקנו, פי׳ קסבר ר״א מתני׳ דשבועות בשטענו שמא, ומתני׳ נמי בשמא כגון שני שוורים קשורים דשמא הוא דמנתחי אהדדי, ושתיהן מפני התקנה דהואיל ושמא יכול הלה לכפור בכל וכשמודה הוי כמשיב אבידה, אבל הודה מתחילה במציאת השוורים ואחר זמן באו לב״ד ובקש שיחזירם לו, והוא אמר החזרתי לך אח״כ, כיון דטענת ברי הוא טוענו עכשיו חייב דלאו משיב אבידה הוא. ע״כ. ר׳ פדא בשם ר׳ יוחנן בזה תקנו, אבל הראשונים דברי תורה הוא, כהדה דתני יכול אם אמר שני שוורים מצאת לי והוא אמר לא מצאתי אלא אחד יהא חייב, ת״לד או מצא אבידה וכחש בה פרט לזה שלא כחש, אבל אם אמר לו עומד הייתי בראש ההר וראיתיך מושך שני שוורים קשורים והוא אומר לא משכתי אלא אחד לא בזה תקנו, ודכוותה עומד הייתי על אבא בשעת מיתתו וטענך מנה והודית לו והוא אומר לא הודיתי אלא חמשים זוז לא בזה תקנו. פירוש ר׳ פדא בשם ר׳ יוחנן סבר מתני׳ דקתני מפני תיקון העולם בשטוענו טענת ברי, אלא שמחמת הודאתו הראשונה שהיה מכריז על האבידה הוא עכשיו טוענו ברי, דאע״ג דהשתא ליכא מגו כדפרי׳ לעיל חוששין שמא ימנעו הכל מלהכריז על האבידה. אבל טענו עומד בראש ההר הייתי וראיתיך מושך שני שוורים, הרי הוא כשאר כל הטענות וחייב שבועה, וכן בבן שטוען טענת ברי שהודה לאביו בפניו חייב. הלכך מתני׳ דשבועות בשמא הוא, ולא מפני תקנה אלא מן הדין, א״נ משכחת לה כגון שהודה שלוה ביום פ׳ מאביו ואחר זמן תבעו הלה ואמר לו אבל האכלתיו פרס, וא״ל כך שמעתי שהודית לאבי בשעת מיתה שלא האכלתו פרס מעולם, אלא שלא שמע כמה לוה ממנו, נמצא טוענו ברי מפיו ובזה תקנו, ואנו כיון שהעמידו משנתנו בגמרא דידן במס׳ שבועותה בשמא ולא מצינו תקנה בזה, שאנו סומכין על הפי׳ הראשוןו.
א. ד״ה אלא.
ב. והביאו רבינו במלחמות וברשב״א.
ג. שיטת הר״י מיגש, והרמב״ם פ״ט משלוחין ה״ד, והרא״ש בפ״ז דשבועות סי׳ ג וסי׳ ד כתב שדברי קצת הגאונים והרי״ף ורבינו האי נוטים קצת לדברי הר״י הלוי.
ה. כמבואר בב״ב ע ב.
ו. ועיין בחי׳ רבינו בשבועות שם שהאריך בזה.
ז. כן פי׳ בעל המאור וכ״ה גם לרש״י, ועיין תוס׳ ד״ה תניא שהק׳ דאית ליה מיגו. ובתומים כללי מיגו ס״ק קיג כתב שרש״י ס״ל כר״י מיגש והוכיח מדברי רש״י בסוגיתנו, וכ״כ הפני יהושע כאן ובכתובות.
ח. בנדפס: טענת ברי הוא משעה וכו׳.
ט. בנדפס: הכריחו.
כ. בנדפס: להעיז.
ל. ב״ק קז א.
מ. וכן כתב רבינו בחי׳ לב״מ שם, והאריך בחי׳ בשבועות.
נ. ד״ה אלא, וכן הביא הריטב״א פירש״י והסכים עמו.
ס. שמות כב ו.
ע.
בשבועות מב ב הגירסא ברבינו בפני בן בעל חובו, ויותר מובן. ועיי״ש במה שהגיה הגרא״ז, ובהע׳ 330 במהדורת מכון התלמוד — הוצאת הגר״מ הרשלר.
צ. רי״ף בשבועות (כג א בדפי הרי״ף).
ק. רשב״א, וחי׳ הר״ן בשם אחרים.
ר. וכ״כ הר״ח הובא בר״ן בשבועות, והראב״ד.
ש. בכתי״נג חסר מכאן עד נב ע״א ד״ה הא דתנן באמצע הדיבור.
ת. ב״ק קז א ד״ה כדרבה.
ב. בפרקין הלכה ג.
ג. עיין ברבינו בספר הזכות שכתב: ולשון הירושלמי דקאמר החזרתי לך את שניהם והוא אומר לא החזרת לי אלא אחד, טעות סופר הוא דא״כ אין זה מודה במקצת, אלא שני שוורים מצאתי לך והחזרתי לך אחד מהם והוא אומר לא החזרת לי את שניהם.
ד. ויקרא ה כב.
ו. דהיינו דבהלואה לא מצינו שעשו תקנה, ולפיכך אין לפרש כפי׳ האחרון אלא כפי׳ הראשון שבזה מדינא פטור.