מזונות הבנים והבנות הקטנים
ציון א-ג.
גמרא. אמר רבי אילעא אמר ריש לקיש משום רבי יהודה בר חנינא: באושא התקינו שיהא אדם זן את בניו ואת בנותיו כשהן קטנים. איבעיא להו: הלכתא כוותיה או אין הלכתא כוותיה? תא שמע, כי הוה אתו לקמיה דרב יהודה, אמר להו: יארוד ילדה ואבני מתא שדיא?! ...כי הוה אתי לקמיה דרבא, אמר ליה: ניחא לך דמיתזני בניך מצדקה? ולא אמרן אלא דלא אמיד, אבל אמיד - כפינן ליה על כרחיה.
כשם שאדם חייב במזונות אשתו - כך הוא חייב במזונות בניו ובנותיו הקטנים, עד שיהיו בני שש שנים. מכאן ואילך - מאכילן עד שיגדלו כתקנת חכמים, ואם לא רצה - גוערין בו ומכלימין אותו ופוצרין בו. אם לא רצה - מכריזין עליו בציבור ואומרים: ׳פלוני אכזרי הוא ואינו רוצה לזון בניו, והרי הוא פחות מעוף טמא שהוא זן את אפרוחיו׳, ואין כופין אותו לזונם אחר שש.
במה דברים אמורים? באיש שאינו אמוד ואין ידוע אם ראוי ליתן צדקה או אינו ראוי, אבל אם היה אמוד שיש לו ממון הראוי ליתן ממנו צדקה המספקת להן - מוציאין ממנו בעל כרחו משום צדקה, וזנין אותן עד שיגדלו.(רמב״ם אישות יב, יד-טו)
חייב אדם לזון בניו ובנותיו עד שיהיו בני שש, אפילו יש להם נכסים שנפלו להם מבית אבי אמם, ומשם ואילך זנן כתקנת חכמים עד שיגדלו, ואם לא רצה - גוערין בו ומכלימין אותו ופוצרין בו, ואם לא רצה - מכריזין עליו בצבור ואומרים: ׳פלוני אכזרי הוא ואינו רוצה לזון בניו, והרי הוא פחות מעוף טמא שהוא זן אפרוחיו׳, ואין כופין אותו לזונן. במה דברים אמורים? בשאינו אמוד, אבל אם היה אמוד שיש לו ממון הראוי ליתן צדקה המספקת להם - מוציאים ממנו בעל כרחו משום צדקה, וזנין אותם עד שיגדלו. וכו׳.
(שו״ע אבן העזר עא, א)
הגמרא מסתפקת אם להלכה יש לאב חובה לזון את בניו ובנותיו הקטנים, וכותב רש״י (ד״ה תא שמע) שהראיות שהגמרא מביאה מלמדות שאין חובה כזו, שהרי האמוראים ניסו לשכנע את האב בדברים שיזון את בניו ובנותיו, אך לא כפוהו בכפייה ממשית.
כך משמע גם מהגמרא לקמן
(סה, ב) האומרת שאף על פי שאמרו שאין אדם זן את בניו ובנותיו כשהם קטנים - חייב לזון אותם כשהם קטני קטנים, דהיינו עד גיל שש.
רש״י לשיטתו מסביר (ד״ה בעל כרחו) שמה שאמרו שכופים את האב כשהוא אמיד - הרי זה מדין צדקה ולא מפני שיש לו חיוב לזון את בניו.
אולם מלשון הרמב״ם שכותב שמאכילם עד שיגדלו כתקנת חכמים, משמע שסובר שתקנת אושא התקבלה להלכה, אלא שאין מקיימים אותה על ידי כפייה במעשים. כמוהו כותב השלחן ערוך, והגר״א
(סק״ב) תמה על מה שכותב שזו תקנת חכמים, כנראה מפני שמהגמרא משמע שלהלכה אין תקנה כזו.
הטור כותב שמגיל שש יש לאב מצוה לזונם, וכותב בעל הפרישה (סק״ב) שמפרש שתקנת אושא התקבלה להלכה אך לא התקינו אלא להכלים את מי שאינו רוצה לתת, ולא לכפותו ממש.
בדומה לזה כותב בעל שו״ת שואל ומשיב (ח״ו סי׳ מו) שלא מסתבר שתקנת אושא נעקרה, שהרי אין בית דין רשאי לעקור דברי בית דין חבירו אלא אם כן גדול ממנו בחכמה ובמנין, אלא צריך לומר שהתקנה קיימת, אולם משמעותה היתה שכופים רק בדברים.
על פי דרך זו מובן מדוע כופים את מי שאמיד, למרות שבדרך כלל אין כופים על הצדקה, כדברי התוספות (ד״ה אכפיה) על פי הגמרא במסכת חולין
(קי, ב), שאין בית דין של מטה מוזהרים על מצות עשה שמתן שכרה בצידה, כמו מצות הצדקה. כיוצא בזה כותב בעל אבני מילואים (סק״ד) שבדין מזונות הבנים כופים יותר ממה שכופים על צדקה רגילה, דהיינו שאם אינו אמיד - כופים אותו בדברים, ואם הוא אמיד - כופים אף במעשים, בעוד שבמצות צדקה אינם חייבים לכוף אותו, אך אם רוצים - הרשות בידם.
בדרך זו אפשר להסביר את שיטת הרמב״ם, לפי מה שהתבאר בבירור הלכה למסכת בבא בתרא (
דף ח, ב ציון י) שיש שמפרשים בשיטתו שבצדקה רגילה בית דין יכול לכפות אבל אינו חייב לכפות, בעוד שבדין מזונות הבנים משמע מלשונו שחייבים לכפותו.
מאידך גיסא, לדעת הסוברים שאין הלכה כתקנת אושא, ואם האב אמיד כופים אותו רק מדין צדקה רגילה - יש להקשות את קושית התוספות (שם), איך ניתן לכפות על מצוה שמתן שכרה בצידה. התוספות מתרצים בתחילה שמדובר על כפייה בדברים, ומקשה הר״ן (
דף יח, א בדפי הרי״ף) שמדברי הגמרא משמע שמדובר על כפייה ממשית, שהרי חילקו בין מי שאמיד, שאותו כופים, לבין מי שאינו אמיד, שאותו אין כופים ובכל זאת כופים אותו בדברים, מכאן שהכפייה שכופים באמיד היא כפייה ממשית.
בתירוץ שני כותבים התוספות שמדובר כאן על כפייה שבאה מכח תקנת בני העיר שקצבו צדקה על כל אחד ואחד, ולבסוף הם כותבים שצדקה היא מצוה שכופים על קיומה מפני שיש בה גם איסור לאו, ועיין עוד בבירור הלכה למסכת בבא בתרא (שם).
לשון השלחן ערוך היא שמגיל שש ואילך זן את הבנים כתקנת חכמים עד שיגדלו, ומקשה בעל הדרישה שהשלחן ערוך עצמו כותב ביורה דעה
(רנא, ד) שכופים את האב לזון את בנו העני אפילו הוא גדול. הוא מתרץ שבודאי אם ידוע שהבנים אינם יכולים להתפרנס ממעשה ידיהם - כופים את האב להאכילם שלא ימותו ברעב, אולם בהיותם עדיין קטנים אין צורך לבדוק כלום וכופים אותו שיפרנסם מתקנת חכמים.
תירוץ אחר כותב הבית שמואל
(סק״ב) בשם רבינו ירוחם (נתיב כג, ה), שכל זמן שהם קטנים - הרי הם קודמים לשאר קרוביו, בעוד שלאחר שגדלו - אין להם שום יתרון על שאר קרוביו.
הרמ״א כותב ביורה דעה
(רנא, ג) שפרנסת אביו ואמו העניים קודמת לפרנסת בניו, ולפי מה שהתבאר מסתבר שמתכוון דוקא לבניו הגדולים ולא לקטנים שחיובו לזונם הוא מפני התקנה, וחיוב זה קודם לחיובו לפרנס את אביו ואמו מצד מצות צדקה.
כיוצא בזה כותב בעל בית יעקב (על השו״ע) שהחיוב לפרנס את בניו הקטנים קודם לחיובו לפרנס את הגדולים, אפילו אם הם עניים.
כאמור, בגמרא לקמן
(סה, ב) נאמר שהאב חייב לזון את בניו הקטנים עד גיל שש, ומלשון המכילתא (משפטים פרשה א,
כג) משמע שהחיוב הוא מדאורייתא, שכן נאמר שם לגבי הקונה עבד עברי שחייב במזונות אשתו ובניו, שנאמר ״ויצא מעמך הוא ובניו עמו...״ - ״מכלל יציאה אתה למד על הכניסה״.
בעל ארעא דרבנן (ערך מזונות סי׳ תו, מובא באוצה״פ סק״א, ב) מדייק כך מלשון הרמב״ם שמשווה בהלכה שלפנינו את החיוב הזה לחיוב לזון את אשתו, וכפי שהתבאר לעיל (
מז, ב ציון ב) הרמב״ם סובר שחיוב המזונות של הבעל לאשתו הוא מדאורייתא.
אולם הרמב״ן (בפירושו לתורה,
שמות כא,
ג) כותב שהחיוב לזון את בניו הקטנים אינו מדאורייתא, ומסביר שהחיוב של האדון לזון את בני עבדו אינו מוכיח שהאב חייב לזון את בניו שלו, שכן אפשר שהתורה ציוותה לאדון שיהיה כאב רחמן, שבדרך כלל ובדרך הטבע מפרנס את בניו, וכן כותב הריטב״א
(קידושין כב, א). כדעה זו שהחיוב הוא מדרבנן כותבים הרשב״א בתשובה (ח״ב סי׳ שצא), התשב״ץ (ח״ב סי׳ יט) ובעל תרומת הדשן
(פסקים סי׳ לז).
הר״ן (
כח, ב בדפי הרי״ף) כותב שהחיוב הזה הוא חלק מהחיוב לזון את אשתו, שכן כך דרכו של עולם שהילדים הקטנים נגררים אחר אמם. לפי זה הוא אף מוסיף שאם האם אינה קיימת - בטל החיוב שלו כלפי הבנים, אך כותב שלא מצא מי מהראשונים שכותב חידוש כזה.
המגיה של המשנה למלך כותב שזו גם דעת הרמב״ם שמשווה את מזונות הבנים הקטנים למזונות האשה.
אולם המשנה למלך מוכיח שהרא״ש בתשובה (כלל יז, ז) והריב״ש
(סי׳ מא), שכותבים שאף מי שיש לו בנים או בנות מאשה פנויה שאינה אשתו חייב במזונותיהם, חולקים על הר״ן וסוברים שהחיוב אינו תלוי בחיובו לזון את אשתו.
בעל אבני מילואים (סק״א) והאור שמח (יט, יב) מוכיחים שזו גם שיטת הרמב״ם, שכותב בפרק יט, ד שהאב חייב במזונות בניו שנולדו מאשה האסורה עליו מדין שניה לעריות אף על פי שאינו חייב במזונותיה.
בעל אגרות משה (אה״ע ח״א סי׳ קו) מכריע כשיטת הר״ן שחיוב המזונות לבנים הקטנים קשור לחיוב המזונות לאשתו, ומביא ראיה מהגמרא לקמן
(סד, ב) האומרת שהבעל חייב לתת לאשתו עוד סעודה עבור ״ארחי ופרחי״, שהם אורחים המתארחים אצלה, ובודאי הטעם הוא שכך היא הרגילות לתת לאורחים שמזדמנים, ואם כן קל וחומר שחייב לתת לה עבור מזונות הבנים. לדעתו אין סברה לומר שחידשו תקנה מיוחדת למזונות הילדים שעד גיל שש, מאחר שניתן להסביר בפשטות שחייב לתת לאשתו גם בשביל הבנים הקטנים כפי שחייב לתת לה בשביל אורחים מצד שכך טבע בני אדם. יתר על כן, לדעתו אף אין הכרח לומר שהרא״ש והריב״ש חולקים על הר״ן.
אולם מלשון המגיד משנה (יט, יד) משמע שמבין שלפי הרי״ף החיוב הוא מכח תקנת אושא, וכן כותב הטור (סי׳ קיב) שחייב לזון גם את בניו שנולדו מאשה האסורה עליו מצד תקנת אושא. לפי שיטה זו כותב האבני מילואים (סק״ג) על פי שו״ת מהר״ם מלובלין (סי׳ עט) שהיו שתי תקנות אושא, בתחילה תיקנו שחייב לזון קטני קטנים ורק אחר כך הוסיפו תקנה לזון את הגדולים משש שנים, ועל התקנה השניה דנו בסוגייתנו אם נתקבלה להלכה.
האבני מילואים מסתמך על פירוש רש״י במהדורא קמא (מובא בשטמ״ק) לפיו הספק של הגמרא אינו אם הלכה כתקנת אושא אלא אם הלכה כרבי אילעא שאמר שהיתה תקנה על הבנים מעל גיל שש. בדרך זו מיושבת הקושיה איך יתכן שיבואו אחרונים ויבטלו את התקנה של הראשונים, שכן הספק הוא רק על היקף התקנה ולא על עצם התקנה שאין ספק שהלכה כמותה ולא בטלוה.
הרא״ש (סי׳ יד) מביא את פסיקת מהר״ם שחייב לזון את הילדים שהם קטני קטנים אפילו היו להם נכסים שנפלו להם מבית אבי אמם. הוא מסביר שזו תקנת חכמים שחייב לזונם, ואינו יכול להפטר ממנה בטענה שיש להם נכסים, וכן פוסק השלחן ערוך.
מדבריו ניתן ללמוד שחייב במזונות הקטנים אפילו כשאמם כבר אינה בחיים, שהרי ירשו נכסים מאביה, ומוכח שגם הוא חולק על הר״ן וסובר שזהו חיוב נפרד מהחיוב לזון את אשתו, וכן פוסק הבית שמואל
(סק״א).
[{דף מט:}]
ציון ד.ה.
[{דף מט:}]
[דף מט: - נ.]
מזונות האיש והאשה כשכתב כל נכסיו לבניו
ציון א (נ, א).
גמרא. אמר רבי אילעא אמר ריש לקיש: באושא התקינו, הכותב כל נכסיו לבניו - הוא ואשתו נזונים מהם. מתקיף לה רבי זירא, ואיתימא רבי שמואל בר נחמני: גדולה מזו אמרו, אלמנתו ניזונית מנכסיו - הוא ואשתו מיבעיא?! ...מהו דתימא, התם הוא דליכא דטרח, אבל הכא נטרח לדידיה ולדידה? קא משמע לן. איבעיא להו: הלכתא כוותיה או לית הלכתא כוותיה? תא שמע, דרבי חנינא ורבי יונתן הוו קיימי, אתא ההוא גברא, גחין ונשקיה לרבי יונתן אכרעיה, אמר ליה רבי חנינא: מאי האי? אמר ליה: כותב נכסיו לבניו הוא ועשיתינהו לזניה; אי אמרת בשלמא לאו דינא - משום הכי עשיינהו, אלא אי אמרת דינא - עשיינהו בעי?!
תשובה: שורת הדין, כל הנותן נכסיו, אפילו לבנו, אם לא שייר - אין נזונים מהם לא הוא ולא אשתו, כדמסיק בפרק נערה. וכו׳.
(בית יוסף בשם הרשב״א, טור חושן משפט סי׳ רנז)
א. תקנת אושא והיקפה לפי הבבלי והירושלמי.
בגמרא מובאת תקנת אושא שהאיש ואשתו נזונים מהנכסים גם אם נתנם במתנה גמורה לבניו, אולם הגמרא מסיקה שאין זו הלכה, אך משמע שבכל זאת כופים את הבנים בחזקה שיתנו מזונות לפנים משורת הדין.
לעומת זאת בירושלמי (הלכה ח) משמע שהתקנה נתקבלה להלכה, ועוד מבואר שם שהתקנה כוללת גם את בניו הקטנים. מלבד זה יש שם ספק אם גם לאחר שהאב מת ניזונת האלמנה מהנכסים, ונחלקו שם אמוראים אם אין הכרעה בספק זה, או שיש הכרעה לפיה אם היתה אוכלת בחיי בעלה - אוכלת מהם גם לאחר מותו, ויוצא שמכח התקנה נפרעת למזונות מנכסים משועבדים בניגוד להלכה המבוארת במסכת גיטין
(דף נ, ב) שאין גובים למזונות מנכסים משועבדים.
בסוגייתנו מקשה רבי זירא מדוע יש צורך בתקנת אושא שהוא ואשתו ניזונים מהנכסים, הרי ניתן ללמוד זאת בקל וחומר מאלמנה, שניזונת מנכסי בעלה אפילו כשהבת היורשת מתה וירשה בעלה. הגמרא מתרצת שלולא התקנה היה מקום לומר שהואיל והוא בחיים עליו לטרוח בעצמו בשביל מזונותיו ומזונות אשתו, ואינם ניזונים מהנכסים שנתן לבניו, ואין זה דומה לדין של אלמנה שגובה למזונותיה מהבעל של הבת. על כך מקשה הרידב״ז (על הירושלמי) שיוצא שלגבי אלמנה שאין מי שיטרח למזונותיה אין ספק שגובה מהנכסים שבעלה נתן לבניו גם בלי תקנת אושא, בעוד שרבי זירא עצמו הוא זה שאומר בירושלמי שאין הכרעה אם התקנה חלה גם על אלמנה.
מדבריו יוצא שלפי הבבלי ניתן להסיק שלמרות שאין הלכה כתקנת אושא - אלמנתו גובה למזונותיה מהנכסים שנתן לבניו.
אולם יש להעיר שהרמב״ן כותב במפורש שגם אלמנתו אינה ניזונת מן הנכסים שנתן לבניו מחיים, שכיון שלא התנה שמשייר לעצמו ולאשתו מזונות - אין שום אפשרות לחזור ולגבות מהם למזונותיה, ואין לדמות זאת למי שמת והבת היורשת מתה אחריו, שהאלמנה ניזונת מהנכסים למרות שמשועבדים לבעלה של הבת.
הרמב״ם והשלחן ערוך אינם כותבים כלום בענין זה, ונראה שסוברים שכיון שאין הלכה כתקנת אושא - ממילא מובן שכל הנותן מתנה גמורה מחיים אינו יכול לדרוש מהם מזונות, לא בשבילו ולא בשביל אשתו, וכך כותב הבית יוסף בשם תשובת הרשב״א (ח״ו סי׳ ריז).
בשלחן ערוך אבן העזר (
סי׳ ק,
א) כותב המחבר שהאשה גובה את כתובתה רק ממטלטלין בני חורין ולא ממטלטלין שהבעל מכר או נתן במתנה. על כך כותב הרמ״א שיש אומרים שהיינו דוקא אם נתן מתנה לאחרים, אבל אם נתן ליורשיו - האשה גובה מהם, מפני שכל מה שנתן ליורשיו אינו אלא כירושה, שהאשה גובה ממנה.
דעה זו מביא המרדכי
(סי׳ קסא) בשם מהר״ם שטוען שרק לגבי הדין של המזונות בחייו אמרו שאין הלכה כתקנת אושא מפני שיכול לטרוח בשבילם, אבל לאחר שמת ואין מי שיטרח עבור האלמנה הרי היא ניזונת מהנכסים שכתב לבניו.
לעומת זאת החולקים על מהר״ם סוברים שלפי המסקנה שאין הלכה כתקנת אושא - נדחתה סברת הגמרא לדמות הלכה זו להלכה של האלמנה שגובה מהבעל של הבת, וכך נוטה להכריע הגר״א
(שם סק״ז) שכותב שצריך עיון על הרמ״א מפני שאין זו דעת כל הפוסקים.
ג. אופן הכפייה לפנים משורת הדין.
הגמרא מוכיחה שאין הלכה כתקנת אושא, מדברי רבי יונתן שמספר שבא לפניו אדם שכתב כל נכסיו לבניו ״ועשיתינהו לזניה״, מכאן שמעיקר הדין אינו חייב לזון את האב ואת אשתו.
התוספות (ד״ה עשיתינהו) כותבים שעישוי זה אינו בדרך של כפייה ומלקות אלא בדברים בלבד, וזו ההוכחה שאין הלכה כתקנה, שכן אם היו חייבים מכח התקנה היה צריך לכפותם ולהלקותם.
כך כותב גם הריא״ז בפסקיו (הלכה ה, כה) שמפצירים בבנים על ידי פיתויים והכלמות עד שיזונו אותם.
אולם רש״י מפרש שרבי יונתן כפה אותם בחזקה, ומסביר הריטב״א שלפי פירושו דברי הגמרא ״אלא אי אמרת דינא - עשיינהו בעי״ נאמרו בניחותא ולא בתמיהה, וההוכחה שאין זה מעיקר הדין היא מכך שהאב נישק את רגלי רבי יונתן, שכן אם רבי יונתן היה צריך לכוף את הבנים מעיקר הדין אין סיבה להכיר לו טובה באופן מיוחד. לעומת זאת לפי הפירוש שכפה אותם רק בדברים מתפרשים דברי הגמרא בתמיהה, שאם חייבים מעיקר התקנה לא היה צריך להסתפק בכפייה כזו אלא לחייבם ממש.