ומי איכא מידי מדאורייתא לא הוי גיטא ומדרבנן שריא אשת איש לעלמא, אין, כל דמקדש אדעתא דרבנן מקדש ואיפקעינהו רבנן לקידושין מיניה. הא תינח דקדיש בכספא, קדיש בביאה מאי איכא למימר – איכא דמפרש דקדיש בכספא דקידושין מרבנן. וליתא, כדכתב רש״י ז״ל. אלא תינח דקדיש בכספא דהפקר בית דין הפקר, אבל קדיש בביאה מאי איכא למימר. ותמה כיון דאמר כל דמקדש אדעתא דרבנן מקדש, מה לי כסף מה לי ביאה, הרי הוא כעל מנת שירצה אבא
(קידושין סג, א) והא לא רצה. וא״ל דהכי קאמר תינח דקדיש בכספא, דכיון דהפקר בית דין הפקר, איכא למימר דעל דעתם קדיש, כיון דברשותייהו לאפקועינהו, אבל קדיש בביאה, מאי פסקא דעל דעתם קדיש, דהא לאו מילתא דתליא ברשותייהו היא. ומהדרינן שוויה רבנן לבעילתו בעילת זנות, כלומר הא דאמר כל דמקדש אדעתא דרבנן מקדש, לאו משום הכריחא הוא, אלא מדעתם, שכל אדם רוצה לעשות דבריו כרצון חכמים, ואם תאמר ביאתו מה תהא עליה, שוויה רבנן בעילתו בעילת זנות. והעיקר כפשוטן של דברים, דהכי קאמר קדיש בביאה מאי איכא למימר, כלומר מה תהא על ביאתו, ואהדר ליה שוויה רבנן וכו׳, דכיון דאדעתייהו קדיש, הוה ליה כעל מנת שירצה אבא והא לא רצה. ומאן דמפרש שוויה רבנן לבעילתו בעילת זנות, משום דאמרינן בקידושין
(יב, ב) דרב מנגיד אמאן דמקדש בביאה. ליתא, דהא קיימא לן
(שם) מנגיד כרב ואצטריך גיטא כשמואל.
והקשה רבינו שמואל ז״ל אם כן יכולין ממזרים לטהר. ועוד הבא על אשת איש, היאך נסקלין על ידה, התראת ספק הוא. והא דאמרינן נמי בגיטין
(לג, א) בטלו מבוטל דברי ר׳ רשב״ג אומר אינו מבוטל, ומפרשינן התם דכל דמקדש אדעתא דרבנן מקדש, ואפקעינהו רבנן לקדושי׳ מיניה, קשיאן בה כל הני. ועוד נמצא דיכול לחפות על בת אחותו.
ויש אומרים דכי אמרינן אפקעינהו רבנן, לאו למימר דמפקעי להו לגמרי, אלא כלומר דכיון דברשותייהו דרבנן לאפקועי, גמר ויהיב גיטא, דלא לישוויה בעילתו בעילת זנות, ואפילו בקידושי כסף בארוסה איכא למימר, משום דלא לאפקועי קידושין, וכי אתי לידי נישואין לא לישוויה בעילתו בעילת זנות. וכי תימא דלמא משום תקנת בת אחותו לא גמר ויהיב גיטא ומבטל ליה, משום דליתי לידי אפקועי קידושי, דהא בהכי ניחא ליה. איכא למימר כיון דבהא דהכא ליכא משום מחפה על בת אחותו, דהאי מילתא לא הוי בכוונה, ואי משום ההיא דבטלו, כיון דביטוליה לאו אדעתא דהדר ליה, אלא משום אפקועי קידושין, בהא ביטולי׳ לאו ביטול ולא כלום הוא, אבל לאו למימר דמפקעי רבנן קדושין. וכי תימא והא אשכחן לה בבבא בתרא
(מח, ב) דאמרינן התם תלי׳ וקדיש לאו קידושין משום טעמא דכל דמקדש אדעתא דרבנן מקדש. והתם נמי ביבמות
(קי, א) אמרינן הכ׳ בההיא דאיקדשא כשהיא קטנה וגדלה ויתבי אבי כורסיא ואתא אחרינא וחטפה ולא אצרכוה גט משני מהאי טעמא. יש לומר התם הוא שהקידושין שלא ברצון חכמים, וכיון דכן אפקעינהו ולא אצרכוה גיטא, אבל כל היכא דמיקדשא ברצון חכמים, אי אפשר להוציאה בלא גט.
ורבינו אומר דהא לא איכפת לן אם יכולים ממזרים ליטהר, והלואי שיטהרו. והא דאמרינן נמי שיכול לחפות על בת אחותו, הא נמי לא איכפת לן, דהך תקנתא עדיפא לן שלא תבא לידי קילקול, ולא איכפת לן אלא שלא יהא מחפה על בת אחותו, ולאו מן דינא כי התם. מאי איכא משום התראת ספק, הא נמי לית׳, דכל מידי דהוי מחוסר מעשה, ועוד שהדבר התלוי ברשות אחרים, לא מקרי התראת ספק. תדע שהרי נזיר ששתה יין לוקה, ואע״ג דמצי לאיתשולי אנידרי׳. וכדקי״ל התם דאפילו אכלה כולה נשאל עלי, ולעולם הא דהכי אפקועי קידושין לגמרי הוא. ולענין קרובות, מסתברא כיון דאצריכא גיטא, הוא אסור בקרובותיה, והיא אסורה בקרוביו מדברי סופרים, אבל מן התורה מותר. אבל בהנך דליכא גט כלל, מותר אפילו מדברי סופרים.
ורבינו תם ז״ל כתב דהא תקנתא דרבנן היא, וכל היכא דאיכא ממזרים או משום מחפה על בת אחותו לא תקנו רבנן. ולא נהיר, דאטו היכא דאתי כי האי עובדא באקראי בעלמא בלא כוונה כלל, מי לא אמרינן דאפקועי קידושין, ולא חיישינן אי איכא ממזרים או משום בת אחותו, וזו אינה מדת חכמים, דאם כן נתת דבריך לשיעורין. אבל אפשר לפרש על דרך זה כלשון הראשון למימר דרבנן לא מפקעי קידושין לעולם. ואי מההיא דהתם בגיטין אפשר דהתם לא חיישינן להכי, כלומר דילמא משום בת אחותו לא גמר ויהיב גיטא אדעתא דרבנן, כי היכי דליתי לידי אפקעי קידושין, משום בת אחותו, דליכא למיחש להכי. דאלו מכוון להכי, בהאי לא אפקועי רבנן לקידושי׳. וכיון דכן, תו ליכא למיחש להכי, דהא לא מהני ליה מידי. וכיון דלא מהני מידי, ודאי גמר ויהיב גיטא. מ״א נ״ר.